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共有專利權(quán)行使的法律修改及其注重“約定優(yōu)先”的積極應(yīng)對(duì)

第三次修改后的中國(guó)《專利法》第15條規(guī)定:“專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的共有人對(duì)權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利;許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)應(yīng) 當(dāng)取得全體共有人的同意

這一條文是中國(guó)《專利法》第三次修改中新增加的關(guān)于共有專利申請(qǐng)權(quán)和共有專利權(quán)行使的條款。這第三次修改后的中國(guó)《專利法》第15條條文可以說具有五層含義，而這一法律條文可能會(huì) 引發(fā)歧義。

對(duì)現(xiàn)行中國(guó)《專利法》第15條條文的第一種理解如下。

第一層含義：共有專利申請(qǐng)權(quán)人對(duì)相應(yīng)的專利申請(qǐng)權(quán)的權(quán)利（無論是“所有權(quán)”還是全部或者部分的使用權(quán)）之行使有約定的從其約定，共有專利權(quán)人對(duì)相應(yīng)的專利權(quán)的權(quán)利（無論是“所有權(quán)”還是全部或者部分的使用權(quán)）之行使有約定的從其約定，一概約定優(yōu)先。

第二層含義：沒有約定的，共有專利權(quán)人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利。此層無關(guān)共有專利申請(qǐng)權(quán)。

第三層含義：沒有約定的情況下共有專利權(quán)人許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有專利權(quán)人之間分配。此層無關(guān)共有專利申請(qǐng)權(quán)。

第四層含義：在除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利權(quán)（例如獨(dú)占或者排他（獨(dú)家）許可使用該專利權(quán)、轉(zhuǎn)讓該專利權(quán)、放棄該專利權(quán)等行為）應(yīng)當(dāng)取得全體共有專利權(quán)人的同意。此層無關(guān)共有專利申請(qǐng)權(quán)。

第五層含義：在除前款規(guī)定的情形外,行使共有的專利申請(qǐng) 權(quán)（例如轉(zhuǎn)讓該專利申請(qǐng)權(quán)、放棄該專利申請(qǐng)權(quán)等行為）應(yīng)當(dāng)取得全體共有專利申請(qǐng)權(quán)人的同意。

對(duì)現(xiàn)行中國(guó)《專利法》第15條條文的第二種理解如下。

第一層含義：共有專利申請(qǐng)權(quán)人對(duì)相應(yīng)的專利申請(qǐng)權(quán)的權(quán)利（無論是“所有權(quán)”還是全部或者部分的使用權(quán)）之行使有約定的從其約定，共有專利權(quán)人對(duì)相應(yīng)的專利權(quán)的權(quán)利（無論是“所有權(quán)”還是全部或者部分的使用權(quán)）之行使有約定的從其約定，一概約定優(yōu)先。

第二層含義：沒有約定的，共有專利權(quán)人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利;共有專利申請(qǐng)權(quán)人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該申請(qǐng)專利技術(shù)（技術(shù) 秘密和受專利法“臨時(shí)保護(hù)”的申請(qǐng)專利公開技術(shù)）。

第三層含義：沒有約定的情況下共有專利權(quán)人許可他人實(shí) 施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有專利權(quán)人之間分配。沒有約定的情況F共有專利申請(qǐng)權(quán)人許可他人實(shí)施該專利申請(qǐng)技術(shù)（技術(shù)秘密和受專利法“臨時(shí)保護(hù)”的申請(qǐng)專利公開技術(shù)）的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有專利權(quán)人或者共有專利申請(qǐng)權(quán)人之間分配。

第四層含義：在除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利權(quán)（例如獨(dú)占或者排他（獨(dú)家）許可使用該專利權(quán)、轉(zhuǎn)讓該專利權(quán)、放棄該專利權(quán)等行為）應(yīng)當(dāng)取得全體共有專利權(quán)人的同意。

第五層含義：在除前款規(guī)定的情形外,行使共有的專利申請(qǐng) 權(quán)（例如轉(zhuǎn)讓該專利申請(qǐng)權(quán)、放棄該專利申請(qǐng)權(quán)等行為）應(yīng)當(dāng)取得全體共有專利申請(qǐng)權(quán)人的同意。

兩種理解對(duì)第一、第五層含義實(shí)際上并沒有差異。但對(duì)第二、三、四層含義存在歧義。第一種理解認(rèn)為第二、三、四層不包括專利申請(qǐng)權(quán);第二種理解則認(rèn)為第二、三、四層均包括專利申請(qǐng)權(quán)。

立法的本意應(yīng)當(dāng)更接近前者。但是，對(duì)現(xiàn)有字面和文義的理解往往容易傾向第二種理解。雖然第二層中“可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利”的表述中明確了實(shí)施的是 “該專利”，而沒有包括“該專利申請(qǐng)技術(shù)”，但是，其前后表達(dá)和行文習(xí)慣仍然不能清楚地排斥實(shí)施專利申請(qǐng)階段對(duì)應(yīng)技術(shù)。也許這一條文的表述可以更精準(zhǔn)、更貼切一些。然而，在任何國(guó)家包括在中國(guó)，立法或者修改法律都是一件極其痛苦的事情,往往是無窮無盡的公文旅行和不同利益集團(tuán)無休無止的利益博弈的結(jié)晶，最后往往協(xié)調(diào)成為從內(nèi)容到表述都是“最大公約數(shù)”的相互妥協(xié)的結(jié) 果。所以，在此情況下最后形成的法律文字及其文本都可能不盡如人意。

如果是第一種理解的話，現(xiàn)行中國(guó)《專利法》第15條條文也許可以進(jìn)一步優(yōu)化表述如下：

“專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的共有人對(duì)權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的,行使共有的專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體專利申請(qǐng)權(quán)共有人的同意。

“沒有約定的，專利權(quán)共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利，但是收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在專利權(quán)共有人之間分配;除了以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利外，行使共有的專利權(quán)的其他權(quán)利應(yīng)當(dāng)取得全體專利權(quán)共有人的同意?！?br />

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