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馳名商標(biāo)個案認(rèn)定沒有法律支持

翻開任何一本關(guān)于關(guān)于馳名商標(biāo)的書，打開任何一個與馳名商標(biāo)相關(guān)的網(wǎng)頁，提到一個“原則”的關(guān)鍵詞，可能都會出現(xiàn)“馳名商標(biāo)的被動認(rèn)定原則、個案認(rèn)定原則”。馳名商標(biāo)的“被動認(rèn)定”和“個案認(rèn)定”已經(jīng)成為馳名商標(biāo)認(rèn)定公認(rèn)的基本原則，而且公認(rèn)為這兩個原則是符合國際慣例的，是與國際接軌的結(jié)果。

筆者在本節(jié)之前已論證了“被動認(rèn)定”原則于法無據(jù)，也說明了“被動認(rèn)定”既不是國際慣例，也不是中國特色，且中國的現(xiàn)實(shí)不僅不能接受這個“被動認(rèn)定”的原則，反而被這個“被動認(rèn)定”的原則搞得企業(yè)手足無措（找不到侵權(quán)人不能認(rèn)定馳名商標(biāo)，不能領(lǐng)獎金和享受優(yōu)惠政策），行政機(jī)關(guān)無所適從（被侵權(quán)的不一定是有價值的商標(biāo)，有價值的商標(biāo)沒有侵權(quán)不能認(rèn)定），司法機(jī)關(guān)迷茫（馳名商標(biāo)司法認(rèn)定沒有獎金），讓老百姓暈眩（為什么那么多馳名商標(biāo)造假，為什么馳名商標(biāo)的廣告鋪天蓋地，為什么學(xué)者說的、法官判的、行政機(jī)關(guān)定的都不一樣)。

因?yàn)檫@個“個案認(rèn)定”的原則為司法腐敗、行政腐敗找到了足夠的理由。任何一個腐敗案都可以不被認(rèn)為是錯案，因?yàn)槭恰皞€案認(rèn)定”，所以所有的案件均沒有可比性，也就沒有什么標(biāo)準(zhǔn)或指標(biāo)可言，可以隨心所欲、大膽地自由裁量。即使同一個法官在同一時間也可以給予同一個商標(biāo)不同的判決，同一個行政單位也可以對同一個商標(biāo)給予完全不同的認(rèn)定，因?yàn)椤皞€案認(rèn)定”原則，沒有理由可講，對于任何一個判決，一個認(rèn)定，盡管不合情，但合理，“個案認(rèn)定”原則讓個別法官和行政單位無法無天。

“個案認(rèn)定”原則之所以會成為公理，肯定有其道理，就正如“地心說”成為公理一樣，堅持“日心說”觀點(diǎn)的人只能被燒死，因?yàn)椤叭招恼f”破壞了當(dāng)時的政治平衡。

“個案認(rèn)定”的依據(jù)在哪里呢？專家肯定會引證《聯(lián)合建議》第一章“馳名商標(biāo)認(rèn)定”第2條。,這段論述理所當(dāng)然地成為堅持“個案認(rèn)定”原則的國際法依據(jù)，因?yàn)檫@段文字非常充分地表達(dá)了一個態(tài)度：馳名商標(biāo)的認(rèn)定在每一個不同的案例中，考慮的因素可能完全不相同。所以“個案認(rèn)定”有了堅實(shí)的國際法上的依據(jù)。

下面我們來分析一下，這段話的意思是不是表明馳名商標(biāo)的認(rèn)定要堅持“個案認(rèn)定”原則呢？

我們先來看這個國際法的標(biāo)題——“關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)規(guī)定的聯(lián)合建議”，《聯(lián)合建議》的起草人和創(chuàng)制者已經(jīng)充分考慮到肯定有人會生搬硬套國際法上的規(guī)定，所以在標(biāo)題中加上“建議”兩字，僅是“建議”而已，不是規(guī)定，也不是規(guī)則。由于每個國家的國體、政體、歷史、法制的進(jìn)程各不相同，因此只是提個建議,告訴你千萬別生搬硬套。

《聯(lián)合建議》第2條第1款第(3)項(xiàng)關(guān)于“對商標(biāo)在成員國是否馳名的認(rèn)定”"需要考慮的因素”中規(guī)定：“以上標(biāo)準(zhǔn)因素是用以幫助主管機(jī)關(guān)認(rèn)定商標(biāo)是否馳名的指導(dǎo)性因素，而非作岀認(rèn)定的前提條件。更確切地說，在每一案例中，馳名商標(biāo)的認(rèn)定取決于該案例的特殊情況。在某些案例中，可能全部因素都相關(guān)。在另一些案例中，可能部分因素相關(guān)。在此外一些案例中，可能一個因素也不相關(guān)，而據(jù)以作出認(rèn)定的可能是未在本款第2項(xiàng)中列舉的其他因素。此種其他因素，可能會單獨(dú)地或與本款第2項(xiàng)中列舉的一個或多個因素一起，具有相關(guān)性?！?br />
為了防止有人生搬硬套，《聯(lián)合建議》在開場白中寫道：“進(jìn)一步建議：每一個亦屬某有權(quán)處理商標(biāo)注冊事務(wù)的地區(qū)政府間組織的成員的巴黎聯(lián)盟成員國或世界知識產(chǎn)權(quán)組織成員，提請該政府間組織注意，可以比照根據(jù)載于本建議中的規(guī)定，對馳名商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。”本段的進(jìn)一步建議，每個成員國“可以比照”。

《聯(lián)合建議》第一章“馳名商標(biāo)的認(rèn)定”第2條第1款規(guī)定了“對商標(biāo)在成員國是否馳名的認(rèn)定”和“需考慮的因素”，并列舉了6個標(biāo)準(zhǔn)因素，包括但不限于：“（1）該商標(biāo)在相關(guān)公眾中的了解或認(rèn)知程度；（2）該商標(biāo)任何使用的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（3）該商標(biāo)任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地理范圍，包括在交易會或展覽會上對使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)所做的廣告、宣傳和展示；（4）能反映該商標(biāo)使用或被認(rèn)知程度的任何注冊或任何注冊申請的持續(xù)時間和地理范圍；（5）該商標(biāo)成功實(shí)施商標(biāo)權(quán)的記錄，尤其是為主管機(jī)關(guān)認(rèn)定馳名的程度；（6）該商標(biāo)的相關(guān)價值。”在列舉了這6個標(biāo)準(zhǔn)因素之后，才是前述那段成為“個案認(rèn)定”原則國際法依據(jù)的那段話。

這段話其實(shí)是表明了一個態(tài)度：不要拿我們列舉的因素作為標(biāo)準(zhǔn)，只是“可以比照”我們列舉的因素作參考，認(rèn)定馳名商標(biāo)的因素可能在本規(guī)定中，也可能不在本規(guī)定中。

這段話的潛臺詞是:’認(rèn)定馳名商標(biāo)的具體標(biāo)準(zhǔn)和指標(biāo)可以由各個成員國根據(jù)自己的國情和政體來自行規(guī)定。

因此筆者的理解是，這段話只是表明各成員國不要生搬硬套《聯(lián)合建議》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)因素作標(biāo)準(zhǔn)，各成員國在認(rèn)定馳名商標(biāo)時應(yīng)根據(jù)自己國家所訂立的標(biāo)準(zhǔn)和指標(biāo)結(jié)合“每個案例的特殊情況”來認(rèn)定。

這段話表明了馳名商標(biāo)認(rèn)定應(yīng)考慮個案的因素，應(yīng)考慮個別案例的特殊情況，但并不是說“個案認(rèn)定”是原則，因?yàn)榭紤]個案因素不能違反認(rèn)定馳名商標(biāo)的客觀標(biāo)準(zhǔn)，考慮個別案例的特殊情況不能否定馳名商標(biāo)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)條件。因此“個案認(rèn)定”是方法而不是原則，也就是說，在認(rèn)定馳名商標(biāo)的過程中要充分孝慮個別案例的特殊情況，采用個別分析的方法，按馳名商標(biāo)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)和具體指標(biāo)來認(rèn)定。

標(biāo)簽：柳州西雙版納資陽武威杭州四平林芝武漢

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