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商標注冊在先權(quán)利之專利權(quán)與著作權(quán)

外觀專利設(shè)計權(quán)指權(quán)利人依法對其外觀設(shè)計在一定期限內(nèi)享有的專有權(quán)利，其權(quán)利客體為外觀設(shè)計。著作權(quán)指作者及其他著作權(quán)人對文學、藝術(shù)、科學領(lǐng)域里的作品所享有的專有權(quán)利，其權(quán)利客體為作品。初審認定的商標為什么會侵犯他人的外觀設(shè)計專利權(quán)或著作權(quán)呢？
從商標、外觀設(shè)計、作品的構(gòu)成來看，商標由文字、圖形、三維標志、顏色組合等要素構(gòu)成。外觀設(shè)計是對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其組合作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。作品包括文學作品、藝術(shù)作品、美術(shù)作品、攝影作品等等，商標、外觀設(shè)計，作品絕大多數(shù)情況下區(qū)別明顯，不會發(fā)生混淆。例如，以“長城”商標為例，它僅屬于文學商標，缺乏著作權(quán)法要求的最低程度的獨創(chuàng)性，不能歸入文學、藝術(shù)、科學領(lǐng)域，不構(gòu)成作品。同樣，它也不具備專利法上外觀設(shè)計所要求的新穎性、實用性。因此，“長城”只能成為商標，不能成為著作權(quán)法意義上的作品和專利法意義上的外觀設(shè)計。

在少數(shù)情況下，商標、外觀設(shè)計、作品確實會發(fā)生重合。如一件商標具有獨創(chuàng)性，是美術(shù)作品，受著作權(quán)的保護，同時它還符合專利法規(guī)定的條件，可以獲得外觀設(shè)計專利權(quán)。而有的外觀設(shè)計、作品又符合商標法規(guī)定的條件，具有識別性，可以申請商標注冊。這方面典型的例子是可口可樂的飲料瓶子，可口可樂原用普通瓶子灌裝，后來設(shè)計出一種上粗、腰細、類似人體曲線的立體形狀，該立體表達本身屬于一種美術(shù)作品，富有美感，適于工業(yè)應(yīng)用，帶動飲料銷量猛增?？煽诳蓸饭緸榱朔乐蛊渌袠I(yè)競爭者仿冒，將瓶子外形申請并取得了外觀設(shè)計專利權(quán)。由于外觀設(shè)計專利權(quán)有保護期的限制，保護期滿后，社會公眾可以無償使用。于是可口可樂公司又將之申請了商標注冊，從而持久地保證了飲料的銷量。
上述例子中，美術(shù)作品著作權(quán)人、外觀設(shè)計專利權(quán)人、商標權(quán)人為同一主體，權(quán)利之間不會發(fā)生沖突，如果權(quán)利分屬于不同的主體時，就可能出現(xiàn)權(quán)利沖突，具體而言，就是在后商標申請侵犯在先著作權(quán)或在先外觀設(shè)計專利權(quán)。此時，在先著作權(quán)人或在先外觀設(shè)計專利權(quán)人就有必要運用商標異議這一武器來保衛(wèi)自己的權(quán)利，而申請商標注冊的企業(yè)也有必要了解商標異議程序，以提出正當抗辯理由，保護自已一方的權(quán)利。

（1）初審認定的商標未經(jīng)外觀設(shè)計專利權(quán)人許可，將其外觀設(shè)計申請注冊商標的，在先外觀設(shè)計專利權(quán)人可以依據(jù)商標法第31條，向商標局提出商標異議;還可以依據(jù)專利法第57條，主張初審認定的商標屬未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的侵權(quán)行為。對于專利侵權(quán)糾紛，當事人可以協(xié)商解決，協(xié)商不成的，專利權(quán)人可以向法院起訴，申請法院判決商標注冊申請人停止以其外觀設(shè)計申請專利并同時通知商標局對該商標申請不予注冊。
（2）初審認定的商標未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自將其美術(shù)作品申請注冊商標的。在先著作權(quán)人可依商標法第31條，提出商標異議，由商標局裁定駁回商標注冊申請;還可以依據(jù)著作權(quán)法第47條，主張初審認定的商標侵犯其著作權(quán)，訴請法院責令商標注冊申請人停止以其作品申請商標注冊并通知商標局對其注冊申請不予注冊。

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