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外觀專利與包裝的反不正當(dāng)競爭保護

承接：微亞達與晨光商標(biāo)糾紛案
本案中,最高人民法院原本沒有必要討論原告外觀設(shè)計專利消滅之后,可否要求反不正當(dāng)競爭保護。實際上,原告從未享受有效的外觀設(shè)計專利權(quán)。原告實際上先銷售K-35型中性筆,而后再以其外觀申請外觀設(shè)計專利。原告的在先銷售行為必然破壞在后外觀專利申請的新穎性。故原告產(chǎn)品外觀設(shè)計專利應(yīng)自始無效。
撇開這不談,本案最高人民法院指出,商品整體或部分外觀要獲得反不正當(dāng)競爭保護,不得具有功能性。那么,是否可以基于商品外觀曾受外觀設(shè)計專利保護的事實,推定其具有功能性?這個問題值得細致分析。第一,外觀設(shè)計專利確實不保護產(chǎn)品功能。但此所謂產(chǎn)品功能是技術(shù)勸能,同商標(biāo)法意義上的“功能性”( functional)并不相關(guān)。我國《專利法》2008第二條規(guī)定:“外觀設(shè)計,是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計?！彼?外觀設(shè)計專利不保護指定使用產(chǎn)品的技術(shù)特征,只保護“審美特征”。由產(chǎn)品功能唯一限定的特定形狀,在審查外觀設(shè)計專利是否具有新穎性、明顯區(qū)別性,以及確定其保護范圍時,都以“對整體視覺效果不具有顯著的影響”為由排除在外。專利產(chǎn)品外觀設(shè)計不因為其部分實現(xiàn)技術(shù)功能而致使外觀設(shè)計專利當(dāng)然無效。

第二,外觀設(shè)計專利所保護的產(chǎn)品“審美特征”可以使指定使用的產(chǎn)品具有競爭優(yōu)勢,使相應(yīng)商品外觀具有功能性。產(chǎn)品外觀設(shè)計要取得專利保護,需要具有新穎性,且與“現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比,應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別”。從反不正當(dāng)競爭法的角度來看,這種“明顯區(qū)別”在法律上意味著“功能性”。除非商品外觀權(quán)益主張人舉證證明,它們不會給商品帶來比較競爭優(yōu)勢否則應(yīng)該認(rèn)定具有功能性,不得給予商標(biāo)法保護或反不正當(dāng)競爭法保護。
“明顯區(qū)別”之外的產(chǎn)品外觀設(shè)計特征,如果識別商品來源而表彰商譽,應(yīng)可享受反不正當(dāng)競爭法保護。本案最高人民法院指出,“外觀設(shè)計專利權(quán)消滅之后,在使用該外觀設(shè)計的商品成為知名商品的情況下,如果他人對該外觀設(shè)計的使用足以導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生混淆或者誤認(rèn),這種在后使用行為就會不正當(dāng)?shù)乩迷撏庥^設(shè)計在先使用人的商譽,構(gòu)成不正當(dāng)競爭”。為此,專利保護期間結(jié)束,專利外觀設(shè)計所具功能性(即外觀設(shè)計專利所保護的競爭優(yōu)勢)不再受專有權(quán)保護,緣于它們的“產(chǎn)品美譽”( goodwills of the product)進入公有領(lǐng)域。但是,“在先使用人建立的商譽”仍應(yīng)受到法律保護。在外觀設(shè)計專利保護屆滿后,第三人使用應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)合理注意義務(wù),防止公眾誤認(rèn)自己制售的商品來源于原外觀設(shè)計專利權(quán)人或經(jīng)其授權(quán)的企業(yè);否則,可因從事不正當(dāng)競爭行為而需要承擔(dān)法律責(zé)任。此種反不正當(dāng)競爭保護局限于產(chǎn)品外觀設(shè)計中不具有竟?fàn)巸?yōu)勢的特征所表彰的商譽。就本案而言,裝飾圈和筆套夾部件更多體現(xiàn)“商譽”,它們不代表晨光中性筆的競爭優(yōu)勢,不代表“產(chǎn)品美譽”。所以,它們應(yīng)該可以享受反不正當(dāng)競爭法保護。

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