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商標(biāo)申請(qǐng)與保護(hù)之竅門

一、招數(shù)1：確保高度的顯著性
根據(jù)《商標(biāo)法》第九條第一款“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”以及第十一條第一款(三)項(xiàng)的規(guī)定，我們?cè)谠O(shè)計(jì)、申請(qǐng)商標(biāo)時(shí)，不得不考慮“顯著性”。
實(shí)際上，商標(biāo)的靈魂就是“顯著性”，有了顯著性，才具備識(shí)別的前提，有了識(shí)別性，才能與商品/服務(wù)的來(lái)源建立唯一的指向，才不會(huì)導(dǎo)致混淆來(lái)源。所以我們盡可能的選擇一些沒(méi)有特定含義的臆造詞或自主設(shè)計(jì)個(gè)性圖案作為商標(biāo)標(biāo)識(shí)，例如伊之密、阿里巴巴、天貓、海爾等等這些都是具有很強(qiáng)的固有顯著性或先天顯著性的；相反，幸福、雙喜、牡丹等這些通用的詞匯在顯著性方面就遜色很多了。
但是，根據(jù)商標(biāo)法第十一條第二款“前款所列標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)”的規(guī)定，固有顯著性不足的商標(biāo)，實(shí)際上通過(guò)廣泛的、長(zhǎng)期的使用也是會(huì)獲得顯著性特征。例如聯(lián)邦、鳳凰等詞匯，其自身先天的顯著性都不強(qiáng)。根據(jù)百度百科釋義，聯(lián)邦是構(gòu)成有機(jī)整體的政治單元，通常由原先的獨(dú)立單元所組成，這些單元已將其主要權(quán)力交給整體政府，它可能是其中一個(gè)單元的政府或者是新成立的政府；鳳凰，亦作“鳳皇”，古代傳說(shuō)中的百鳥之王。雄的叫“鳳”，雌的叫“凰”，總稱為鳳凰，亦稱為丹鳥、火鳥、鶤雞、威鳳等，常用來(lái)象征祥瑞，鳳凰齊飛，是吉祥和諧的象征。盡管以上詞匯自身的顯著性較弱，但是可以通過(guò)廣泛長(zhǎng)期的使用，是可以賦予其后天顯著性的，例如聯(lián)邦家私、鳳凰自行車等等，都已經(jīng)與商標(biāo)背后的產(chǎn)品及產(chǎn)品制造者建立了唯一指向。但是這樣的顯著性之建立，耗費(fèi)了巨大的人力物力財(cái)力，要經(jīng)常長(zhǎng)期的時(shí)間積累和沉淀，當(dāng)然這在日后的狙擊“搭便車”的商標(biāo)侵權(quán)行為中，在舉證搭車人惡意模仿等方面較之具有先天顯著性的商標(biāo)必然要付出更大的努力。相信在后申請(qǐng)的“伊之密”很難找到正當(dāng)合理的理由讓裁判者相信其與在先注冊(cè)的“伊之密”是一種偶遇，但對(duì)于“永久”來(lái)說(shuō)卻不一定。
二、招數(shù)2：申請(qǐng)時(shí)交叉檢索
根據(jù)商標(biāo)法第三十條“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，凡不符合本法有關(guān)規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊(cè)的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的，由商標(biāo)局駁回申請(qǐng)，不予公告”的規(guī)定，申請(qǐng)前的檢索是必不可少的重要步驟。近年隨著互聯(lián)網(wǎng)和大數(shù)據(jù)的飛速發(fā)展，商標(biāo)檢索的平臺(tái)、手段較之以前更為容易和精準(zhǔn)，寶言律師所近年購(gòu)置專業(yè)的數(shù)據(jù)庫(kù)或軟件，大大提升了商標(biāo)檢索的效率。
根據(jù)以上的規(guī)定，我們?cè)跈z索的時(shí)候要固定兩點(diǎn)即“商品”和“商標(biāo)”。根據(jù)我國(guó)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》內(nèi)容，我國(guó)注冊(cè)商標(biāo)的商品/服務(wù)共分為45個(gè)類別，前34個(gè)類別為商品類別群組，后11個(gè)類別為服務(wù)類別群組。商標(biāo)是根據(jù)商品的類別進(jìn)行注冊(cè)保護(hù)的，但是經(jīng)過(guò)筆者的初步調(diào)查，不少企業(yè)主對(duì)此不是十分明晰，認(rèn)為只要有了一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，所有的產(chǎn)品都落入該商標(biāo)的保護(hù)范圍，這是一個(gè)非常錯(cuò)誤的誤區(qū)。例如“寶言”取得了第20類家具產(chǎn)品的注冊(cè)商標(biāo)，如果該商標(biāo)沒(méi)有在第11類家用電器類產(chǎn)品取得注冊(cè)的話，“寶言”商標(biāo)在第11類家用電器類產(chǎn)品是沒(méi)有商標(biāo)專用權(quán)的。
在對(duì)擬定注冊(cè)的商品進(jìn)行檢索時(shí)，要特別留意類似商品，根據(jù)區(qū)分表的內(nèi)容，類似商品不僅僅存在同一群組中，也有大量不同組的商品是被視為類似的，例如第11類的“家用干衣機(jī)(電烘干)”與第7類的“洗衣機(jī)”、“干燥機(jī)(脫水式)”構(gòu)成類似；第24類的“紡織品壁掛”與第27類的“地毯”構(gòu)成類似。所以我們?cè)谶M(jìn)行檢索時(shí)，要同時(shí)對(duì)商標(biāo)的相似性和商品的類似性進(jìn)行交叉檢索，盡可能掃除檢索的盲區(qū)。
三、招數(shù)3：機(jī)動(dòng)性商標(biāo)監(jiān)控
商標(biāo)獲準(zhǔn)后要持續(xù)地進(jìn)行監(jiān)控，為了確保監(jiān)控的實(shí)效性，可以委托專業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師或商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)通過(guò)專業(yè)的數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行檢索監(jiān)控，隨時(shí)檢索其他人(如競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手或惡意的職業(yè)搶注人等)有沒(méi)有在搶注近似的商標(biāo)，一旦發(fā)現(xiàn)要及時(shí)采取有效的應(yīng)對(duì)措施或提起異議或無(wú)效宣告或撤三申請(qǐng)。同時(shí)，也要監(jiān)控自身商標(biāo)的登記事項(xiàng)，例如商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)登記的地址與實(shí)際地址是否一致，當(dāng)初的申請(qǐng)代理機(jī)構(gòu)是否正常營(yíng)業(yè)，商標(biāo)的有效期是否快屆滿……如果地址不一致，可能會(huì)導(dǎo)致不能及時(shí)有效收到商標(biāo)局/商評(píng)委的答辯、舉證通知文件，導(dǎo)致商標(biāo)被撤銷或被無(wú)效。筆者就曾多次代理有關(guān)客戶因以上小失誤而導(dǎo)致確權(quán)糾紛的案件，盡管最后化險(xiǎn)為夷，但也令當(dāng)事人唏噓不已！

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