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鑒于騰訊企鵝商標(biāo)被撤銷，如何擺脫三年未使用的馳名商標(biāo)被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)

介紹

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)：關(guān)于第1956795號(hào)商標(biāo)的撤銷復(fù)審決定

申請(qǐng)人（原撤銷申請(qǐng)人）：上海愛森食品有限公司。

被投訴人（原撤銷被投訴人）：騰訊科技（深圳）有限公司

由于與不滿商標(biāo)致生字[2016]在1956795號(hào)的撤銷圖標(biāo)記號(hào)Y010622決定（在下文中稱為“再examinated商標(biāo)”）由制造商標(biāo)局，申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)審1月20日， 2017年。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依法受理本案后，成立了合議庭，根據(jù)《商標(biāo)評(píng)審規(guī)則》第六條的規(guī)定審理本案，目前已結(jié)案。

內(nèi)容被省略。

被申請(qǐng)人提供的證據(jù)不能形成相對(duì)完整的證據(jù)鏈，無法證明重新審查商標(biāo)在重新審查期間確實(shí)有效地用于商業(yè)目的，以進(jìn)行重新審查服務(wù)，因此，就復(fù)審商標(biāo)而言，復(fù)審服務(wù)被撤銷。

修正前，根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第44.4、54和55條的規(guī)定，委員會(huì)做出以下決定：

在重新審查的廣告，商業(yè)管理咨詢（顧問），商業(yè)專業(yè)咨詢，商業(yè)信息，營(yíng)銷（針對(duì)他人）和會(huì)計(jì)服務(wù)方面，重新審查的商標(biāo)被撤銷。最近，騰訊技術(shù)（深圳）有限公司注冊(cè)的1956795號(hào)企鵝圖形商標(biāo)已被商標(biāo)審查和裁決委員會(huì)裁定撤銷，因?yàn)樗耙堰B續(xù)三年不使用”。由于騰訊的企鵝形象獲得了很高的聲譽(yù)，因此商標(biāo)由于連續(xù)三年未使用而被撤銷的情況引起了廣泛關(guān)注。

在下文中，我們將在被撤銷類別（第三十五類）和撤銷決定中提及的權(quán)利人提供的使用證據(jù)這兩個(gè)方面進(jìn)行評(píng)論，從而幫助讀者進(jìn)一步了解商標(biāo)在商業(yè)中的商業(yè)用途。真實(shí)有效的方式，是指如何獲得盡可能廣泛的商標(biāo)保護(hù)，同時(shí)避免在三年不使用的情況下被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)。

案例的典型性：使用注冊(cè)商標(biāo)來維持其有效性是核心要素，馳名商標(biāo)也不例外。

關(guān)于商標(biāo)撤銷原因的思考：結(jié)合普通消費(fèi)者對(duì)騰訊服務(wù)性質(zhì)和內(nèi)容特征的認(rèn)識(shí)，結(jié)合商品和服務(wù)分類中第三十五類服務(wù)的特征，并提出商標(biāo)審查意見在商標(biāo)審查和裁決委員會(huì)對(duì)權(quán)利人提供的使用證據(jù)的調(diào)查中，可以發(fā)現(xiàn)，在第三十五類服務(wù)中，企鵝圖像被撤銷為未使用，其合理性如下：

騰訊服務(wù)與第三十五類中包含的服務(wù)相關(guān)聯(lián)，但并不完全具備該類服務(wù)需求的屬性和特征。

“類似產(chǎn)品和服務(wù)的區(qū)別表”中的第三十五類服務(wù)的總體描述是：廣告，業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)，業(yè)務(wù)管理和辦公室事務(wù)。具體意見如下：

第三十五類主要包括個(gè)人或組織提供的服務(wù)，其主要目標(biāo)是：

協(xié)助商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)或管理；

協(xié)助商業(yè)企業(yè)的商業(yè)活動(dòng)或商業(yè)情報(bào)管理；和

廣告部門為各種商品或服務(wù)提供的服務(wù)，目的是通過各種溝通方式向公眾宣傳。

此類特別包括：

－對(duì)其他商品進(jìn)行分類（運(yùn)輸除外），以幫助客戶瀏覽和購(gòu)買商品；這些服務(wù)可以通過零售商店，批發(fā)商店，自動(dòng)售貨機(jī)，郵購(gòu)目錄或通過電子媒體（例如通過網(wǎng)站或電視購(gòu)物程序）提供；

-與注冊(cè)，轉(zhuǎn)錄，寫作，編輯或書面交流和記錄的系統(tǒng)化以及數(shù)學(xué)或統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)的匯編有關(guān)的服務(wù)；-廣告代理商的服務(wù)，以及小冊(cè)子或樣品的直接或郵件分發(fā)服務(wù)；此類可能涉及與其他服務(wù)，銀行貸款或廣播廣告服務(wù)有關(guān)的廣告。

眾所周知，騰訊的主要產(chǎn)品（如微信，QQ等）主要為公眾提供了交流平臺(tái)。在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的市場(chǎng)背景下，這些平臺(tái)在公眾的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)和管理功能中發(fā)揮著重要作用。因此，不可否認(rèn)的是，騰訊的服務(wù)內(nèi)容與第三十五類服務(wù)相關(guān)。但是，這些服務(wù)僅是實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)和管理功能的方法或手段，不足以得出騰訊直接參與其他業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)和管理并提供實(shí)質(zhì)性業(yè)務(wù)協(xié)助的結(jié)論。因此，值得討論以上服務(wù)是否完全具有第三十五類服務(wù)應(yīng)具有的屬性和特征。

在選擇指定服務(wù)的內(nèi)容時(shí)發(fā)現(xiàn)缺陷，權(quán)利人很難提供使用的證據(jù)：

撤銷的商標(biāo)是1956795 Penguin Figure Mark。標(biāo)記指定的特定服務(wù)如下：

1.廣告2.商業(yè)管理顧問；3.商業(yè)專業(yè)咨詢；4.商業(yè)信息；5.晉升（針對(duì)他人）；6.職業(yè)介紹所；7.計(jì)算機(jī)文件管理；8.計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)庫信息系統(tǒng)化；9.計(jì)算機(jī)錄入服務(wù)；10.會(huì)計(jì)。

被撤銷商標(biāo)的指定服務(wù)內(nèi)容幾乎涵蓋了所有類似的第三十五類，因此，不難斷言，申請(qǐng)人希望獲得盡可能廣泛的保護(hù)。

但是，上述特定服務(wù)項(xiàng)目，如會(huì)計(jì)，商業(yè)管理咨詢服務(wù)，商業(yè)專業(yè)咨詢等，在公眾的總體印象上明顯不同于騰訊的服務(wù)。上述特定服務(wù)項(xiàng)目為權(quán)利人在選擇之初收集和提供使用證據(jù)提供了一定的困難和障礙。

另一方面，除被撤銷商標(biāo)指定的服務(wù)外，第三十五類的標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)還包括可以形成相同保護(hù)范圍但更接近權(quán)利人業(yè)務(wù)的其他服務(wù)，但這些服務(wù)具有權(quán)利人未指定，例如通過網(wǎng)站提供商業(yè)信息，在通信媒體上出租廣告時(shí)間，為其他人預(yù)訂電信服務(wù)等。如果權(quán)利人選擇了更為謹(jǐn)慎的服務(wù)項(xiàng)目，則可能以防止至少部分服務(wù)被撤銷。

證據(jù)的形式和內(nèi)容不足：

即使權(quán)利人的核心服務(wù)內(nèi)容不符合如上所述的第三十五類服務(wù)的要求，權(quán)利人所有批準(zhǔn)的服務(wù)項(xiàng)目都被撤銷的結(jié)果仍然令人驚訝。權(quán)利持有人至少應(yīng)能夠在服務(wù)方面保持商標(biāo)注冊(cè)，例如“廣告，商業(yè)信息和促銷（針對(duì)他人）”。可以推測(cè)，被撤銷商標(biāo)在指定服務(wù)上被“全部撤銷”的原因可以認(rèn)為，權(quán)利人提供的證據(jù)存在問題。

從商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的撤銷決定可以推斷出，權(quán)利人提供的使用證據(jù)可能主要存在以下問題：不包含重新審查的商標(biāo)；證據(jù)是單方面的自制證據(jù)；證據(jù)具有隨機(jī)形式，缺乏佐證證據(jù)，證明力低。

該商標(biāo)不使用在要求撤銷撤銷的證據(jù)用于商標(biāo)的證據(jù)顯示。撤銷的商標(biāo)顯示為企鵝圖像。盡管我們對(duì)這種小企鵝非常熟悉，但是它并不經(jīng)常出現(xiàn)，而是每天出現(xiàn)在我們的聊天軟件（QQ）中。更不用說權(quán)利人將其用于廣泛的商業(yè)管理服務(wù)。同時(shí)，就商業(yè)慣例而言，商業(yè)活動(dòng)中的合同，票據(jù)和文件通常以文字方式描述商標(biāo)，而促銷廣告材料除外，直接附加商標(biāo)圖形非常罕見。

因此，我們可以深刻理解申請(qǐng)人在收集和準(zhǔn)備使用過的證據(jù)時(shí)所遇到的困難和不滿。但是，令人遺憾的是，存在太多的單方面自制證據(jù)，缺少諸如合同發(fā)票之類的佐證證據(jù)，并且該證據(jù)具有缺乏相關(guān)性的隨機(jī)形式。盡管上述缺陷在為服務(wù)商標(biāo)提供使用過的證據(jù)時(shí)很常見，但如果可以更嚴(yán)格地收集和整理使用過的證據(jù)，則仍可能可以維持某些服務(wù)的注冊(cè)。

撤銷企鵝圖形商標(biāo)的可能后果：

眾所周知，馳名商標(biāo)是來之不易的。企鵝圖形商標(biāo)是以這種方式被撤銷的嗎？實(shí)際上，權(quán)利人并不需要為此過度擔(dān)心。

首先，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出的撤銷決定不是最終決定。該商標(biāo)權(quán)利人依法向知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟的權(quán)利。

其次，即使撤銷決定生效，權(quán)利人也可以繼續(xù)使用企鵝圖形商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，在中國(guó)的商標(biāo)注冊(cè)采用自愿注冊(cè)的原則。除了對(duì)單個(gè)商品進(jìn)行商標(biāo)強(qiáng)制注冊(cè)外，還可以使用第三十五類下其他商品和服務(wù)的未注冊(cè)商標(biāo)。

令人驚訝的是，在撤銷了第三十五類服務(wù)下的企鵝圖形商標(biāo)注冊(cè)之后，該圖形可以受到《商標(biāo)法》的保護(hù)嗎？答案也是肯定的。

根據(jù)商標(biāo)審查和裁決委員會(huì)在撤銷決定中的審查，騰訊企鵝圖形商標(biāo)已于2006年被法院確認(rèn)為已達(dá)到公眾的熟悉程度；在商標(biāo)局還確定了商標(biāo)（商標(biāo)QQ）已經(jīng)達(dá)到了眾所周知的信息傳輸公眾層面，對(duì)計(jì)算機(jī)終端通訊，電信聯(lián)系下，38類，2009年因此具備全球計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，騰訊企鵝商標(biāo)已獲得至少在第三十八類服務(wù)中的馳名商標(biāo)。

作為與公眾日常生活密切相關(guān)的服務(wù)上的馳名商標(biāo)，將騰訊企鵝圖形商標(biāo)的保護(hù)擴(kuò)展到與商業(yè)活動(dòng)密切相關(guān)的第三十五類商業(yè)管理服務(wù)是完全必要和合理的。公眾生活。因此，即使第三十五類的商標(biāo)專用權(quán)的丟失，騰訊仍然可以從注冊(cè)和使用相同或類似的禁止他人商標(biāo)按照第13條的有關(guān)規(guī)定，商標(biāo)法律。

同時(shí)，商標(biāo)被撤銷后，權(quán)利人還有其他救濟(jì)手段，可以對(duì)第三十五類的企鵝圖形或者含有該圖形的商標(biāo)徽標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)。

普通的留言：

第三十五類是商標(biāo)分類中非常重要的一類。在運(yùn)營(yíng)過程中，幾乎所有商業(yè)企業(yè)都將直接或間接與此類服務(wù)相關(guān)。作為中國(guó)領(lǐng)先的互聯(lián)網(wǎng)增值服務(wù)提供商，騰訊的業(yè)務(wù)無疑與第三十五類服務(wù)有關(guān)。即使權(quán)利人當(dāng)前未提供任何具有必要要素的二手證據(jù)，也似乎不足以得出該商標(biāo)未實(shí)際使用或無實(shí)際使用意圖的結(jié)論。

該商標(biāo)不使用撤銷權(quán)制度的目的是清理閑置商標(biāo)和督促權(quán)利人商標(biāo)使用，但不是為了懲罰商標(biāo)權(quán)利人，它不應(yīng)該成為一種手段，其他人可以在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中使用。在以事實(shí)為依據(jù)，以證據(jù)為依據(jù)的前提下，商標(biāo)非使用撤銷的審查還應(yīng)當(dāng)充分尊重和考慮已經(jīng)形成的市場(chǎng)秩序和商標(biāo)秩序。

如果騰訊企鵝圖形商標(biāo)在第三十五級(jí)下被撤銷，盡管商標(biāo)所有人可以重新申請(qǐng)注冊(cè)或繼續(xù)通過著名商標(biāo)的保護(hù)來保護(hù)權(quán)利，但是權(quán)利保護(hù)的成本將不可避免地增加，并且效果可能會(huì)減弱。這可能會(huì)引起消費(fèi)者的困惑，因?yàn)槠渌嗽谕皇袌?chǎng)中使用相似的商標(biāo)。這種情況的發(fā)生明顯違背了《商標(biāo)法》的立法目的和不使用撤銷制度的初衷。

標(biāo)簽：果洛百色楊凌巴彥淖爾忻州張家界金融催收安慶

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