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知識產(chǎn)權(quán)訴訟裁判的結(jié)果不足以彌補損失

我國目前的幾部知識產(chǎn)權(quán)單行法對侵權(quán)損害賠償?shù)囊?guī)定，往往導(dǎo)致在很多情況下出現(xiàn)勝訴一方當(dāng)事人獲得的賠償遠(yuǎn)沒有支付的訴訟成本多的情形，也就是名義上的勝訴者實質(zhì)上卻是真正的輸家。以專利為例，按照《最高人民法院關(guān)于審理專利爭議案件若干問題的解答》，我國專利侵權(quán)損害賠償數(shù)額有三個計算標(biāo)準(zhǔn)：第一，以專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實際經(jīng)濟損失作為損失賠償額。由于專利權(quán)人因為侵權(quán)行為所導(dǎo)致的實際損失受多種因素影響，難以確切估算，既有直接損失，如銷售額下降，還有間接、潛在的損失，如市場份額的縮小、產(chǎn)品生命周期的縮短，這比直接損失更致命。第二，以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤作為損失賠償額。問題在于要計算侵權(quán)利潤，必須通過審查侵權(quán)人制造或者銷售產(chǎn)品的全部會計賬簿等，權(quán)利人難以舉證證明。第三，以不低于專利許可使用費的合理數(shù)額作為賠償損失額。缺陷在于如果專利權(quán)人在被侵權(quán)前沒有將其專利許可他人使用，只能參照確定。由于我國無形資產(chǎn)評估制度本身就不健全，專利許可使用費難以合理計算。除此之外，我國現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)單行法律規(guī)定了法定的賠償額。

根據(jù)我國現(xiàn)行《專利法》及最高人民法院2001年公布的《關(guān)于審理專利爭議案件適用法律問題的若干規(guī)定》第20條至第22條規(guī)定，人民法院首先按照權(quán)利人損失或者侵權(quán)人獲利計算賠償數(shù)額。該兩項難以確定的，則參照專利許可使用費的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額。在沒有專利許可使用費的情形下，或者專利許可使用費明顯不合理的情形下，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上、30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不超過人民幣50萬元。同樣根據(jù)《商標(biāo)法》和最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事爭議案件適用法律若干問題的解釋》、《著作權(quán)法》和最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事爭議案件適用法律若干問題的解釋》以及《反不正當(dāng)競爭法》的相關(guān)規(guī)定，無論是專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)侵權(quán)還是不正當(dāng)競爭造成的損害，賠償數(shù)額的計算方法比較類似，包括根據(jù)權(quán)利人損失、侵權(quán)人獲利以及定額賠償?shù)葏⒖紭?biāo)準(zhǔn)。

比如，專利侵權(quán)賠償規(guī)定了5000元以上、30萬元以下、最多不超過50萬元的定額賠償數(shù)額，類似地，著作權(quán)侵權(quán)和商標(biāo)侵權(quán)賠償都不超過50萬元人民幣。法律對于賠償損失形式的民事責(zé)任較為強調(diào)按照實際損失進(jìn)行賠償，以“填平”為原則，但是對于無形財產(chǎn)的侵犯，權(quán)利人的“實際損失”只有補償性賠償?shù)囊?guī)定對權(quán)利人挽回?fù)p失是不夠的。正如有學(xué)者指出，“定額賠償是一把雙刃劍，一方面保證了權(quán)利人無法證明其損失和侵權(quán)人獲利時，也能夠得到司法賠償?shù)木葷涣硪环矫鎱s因為有明確的50萬元的上限的規(guī)定，在那些侵權(quán)人獲利明顯超過50萬元，但無法確定具體數(shù)額、雖以侵權(quán)為業(yè)卻無法確定其銷售利潤、主觀惡意明顯等案件中，人民法院不能突破該上限，對權(quán)利人愛莫能助，特別是隨著市場經(jīng)濟的縱深發(fā)展和全球經(jīng)濟一體化的加速，侵權(quán)獲利實際上超過50萬元的案件亦不鮮見”。②在我國當(dāng)事人通過訴訟獲得負(fù)價值的案例屢見不鮮，典型的如迪斯尼公司訴北京出版社等侵犯著作權(quán)案中，法院判定被告賠償原告7.2萬元，而原告支付的律師費就高達(dá)87萬元。①因此，在訴訟中，“錯誤成本與直接成本大于程序利益。盡管個別的原告能獲得損害賠償和其他救濟，從而從訴訟中受益，但全面地看，訴訟純粹是一種損失。因此，從社會的立場或從潛在地原告或被告地立場來看，應(yīng)當(dāng)避免打官司”。

我國幾部重要的知識產(chǎn)權(quán)單行法律的第三次修改都意識到法定損害賠償不足，不僅提高了法定損害賠償?shù)南揞~，而且還涉及了懲罰性賠償?shù)膯栴}。例如，《中華人民共和國專利法修訂草案》（征求意見稿）第一次把“法定賠償”的內(nèi)容寫進(jìn)了侵權(quán)賠償?shù)臈l款——第60條：“……沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定人民幣10000元以上、100萬元以下的賠償數(shù)額。對于故意侵犯專利權(quán)的行為，管理專利工作的部門或人民法院可以依據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)、規(guī)模、損害后果等因素，將根據(jù)前兩款所確定的賠償數(shù)額最高提高至三倍?！弊?011年7月13日正式啟動的《著作權(quán)法》第三次修改草案第72條規(guī)定：“權(quán)利人的實際損失、侵權(quán)人的違法所得和通常的權(quán)利交易費用均難以確定，并且經(jīng)著作權(quán)或者相關(guān)權(quán)登記、專有許可合同或者轉(zhuǎn)讓合同登記的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予一百萬元以下的賠償。對于兩次以上故意侵犯著作權(quán)或者相關(guān)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)前兩款賠償數(shù)額的一至三倍確定賠償數(shù)額?！鳖愃频?，《商標(biāo)法》修訂草案（2011年9月1日公布）第67條關(guān)于侵權(quán)賠償金額確定依據(jù)的規(guī)定中，將權(quán)利人因侵權(quán)遭受損失之金額作為賠償依據(jù)優(yōu)先于侵權(quán)人獲益之金額，并將法定賠償上限由五十萬提高到一百萬。

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