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侵犯專利權(quán)的行為

專利侵權(quán)行為與違反專利法的行為不同，后者包含前者。此外，還有冒充專利的行為和其他違反專利法的行為。冒充專利是指非專利權(quán)人將非專利產(chǎn)品或方法冒充專利產(chǎn)品或?qū)＠椒?其他違反專利法的行為是指申請人或?qū)＠芾砣藛T沒有依照專利法的有關(guān)規(guī)定申請專利或行使管理職權(quán)的行為，如企業(yè)未按照規(guī)定向外國申請專利，專利管理工作人員濫用職權(quán)，不依照法律規(guī)定進(jìn)行罰款。冒充專利行為和其他違反專利法的行為通常并未涉及侵害任何專利權(quán)人的專利權(quán)，該類行為實(shí)質(zhì)是對廣大消費(fèi)者的欺騙，擾亂了公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序，或無視國家法律，損害了國家利益，因此，行為人依法只承擔(dān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任，或依《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等專利法以外的法律承擔(dān)民事責(zé)任。而侵犯專利權(quán)行為損害的是專利權(quán)人的合法權(quán)益，侵權(quán)人依專利法應(yīng)對專利權(quán)人或利害關(guān)系人(如被許可使用人)承擔(dān)民事責(zé)任。

專利權(quán)是專利權(quán)人利用其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)利，任何未經(jīng)專利權(quán)人的許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，違法實(shí)施他人專利權(quán)的行為，就是專利侵權(quán)行為。根據(jù)專利侵權(quán)行為是否由行為人本人的行為構(gòu)成，理論上通常將其分為直接侵權(quán)行為和間接侵權(quán)行為。

直接侵權(quán)行為是指專利侵權(quán)行為由行為人本身的行為直接構(gòu)成，如直接生產(chǎn)與他人的專利產(chǎn)品相同產(chǎn)品的行為。我國專利法所規(guī)定的專利侵權(quán)行為，都是直接侵權(quán)行為。

間接侵權(quán)行為指行為人本身的行為并不構(gòu)成對專利權(quán)的侵害，而是誘導(dǎo)、慫恿、教唆別人未經(jīng)許可實(shí)施他人專利，從而發(fā)生侵害專利權(quán)的行為。間接侵權(quán)行為的主要特征是:行為人有誘導(dǎo)、慫恿、教唆別人實(shí)施他人專利的主觀故意;客觀上行為人為直接侵權(quán)行為的發(fā)生提供了必要條件并因此而獲得一定利益。

關(guān)于間接侵權(quán)行為人的法律責(zé)任問題，一些國家的專利法有明確規(guī)定。如《美國專利法》第271條規(guī)定，任何主動誘導(dǎo)侵犯一項(xiàng)專利權(quán)的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;任何人在美國提供、出售或者進(jìn)口專利產(chǎn)品的部件或者用于實(shí)施一項(xiàng)專利方法的材料或裝置，如果他明知這樣的部件、材料或裝置是為侵犯專利權(quán)而專門制造的或者專門供侵犯專利權(quán)使用的，而且這樣的部件、材料或裝置不是一種常用商品或者具有實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途的商品，則應(yīng)承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。1975年《歐共體專利公約》第26條規(guī)定，專利權(quán)人有權(quán)禁止任何第三人未經(jīng)許可而在成員國領(lǐng)土范圍內(nèi)向無權(quán)利用該專利發(fā)明的人提供或者承諾提供與專利發(fā)明實(shí)質(zhì)性特征有關(guān)的產(chǎn)品，用于實(shí)施該專利發(fā)明，其條件是所屬第三人明知或者實(shí)際情況明顯應(yīng)知這樣的產(chǎn)品適合于并且本意就在于實(shí)施該專利發(fā)明。

我國專利法沒有關(guān)于間接侵權(quán)行為的規(guī)定。但實(shí)踐證明，僅僅禁止直接侵權(quán)行為，追究直接侵權(quán)人的民事責(zé)任不足以充分、有效地保護(hù)專利權(quán)人的利益。所以在司法審判實(shí)踐中，人民法院已經(jīng)在專利侵權(quán)訴訟案件中作出了一些涉及間接侵權(quán)行為的判決。②根據(jù)《專利法》第11條，侵犯他人專利權(quán)行為的表現(xiàn)主要有:

一、制造專利產(chǎn)品的行為

專利產(chǎn)品是指專利權(quán)人在發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請的權(quán)利要求書中所描述的產(chǎn)品，或在外觀設(shè)計專利申請文件中寫明的使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品。任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人的許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造他人專利產(chǎn)品的行為，均為“制造專利產(chǎn)品”的侵權(quán)行為。這種侵權(quán)行為不要求行為人主觀上是否知道其生產(chǎn)的產(chǎn)品與他人的專利產(chǎn)品相同，只要求其客觀上生產(chǎn)的產(chǎn)品與他人的專利產(chǎn)品相同即可。

任何未經(jīng)權(quán)利人許可，以營利為目的制造專利產(chǎn)品的行為都是專利侵權(quán)行為。從實(shí)踐看，“制造專利產(chǎn)品”的侵權(quán)行為主要有:(1)制造與專利產(chǎn)品完全一樣的產(chǎn)品。這是一種典型的專利侵權(quán)行為。但隨著科技的發(fā)展和法律規(guī)避意識的增強(qiáng)，這種典型侵權(quán)行為越來越少。(2)制造與專利產(chǎn)品相似的產(chǎn)品。按照《專利法》第59條，如果根據(jù)說明書和附圖，權(quán)利要求的內(nèi)容可以被認(rèn)為也包括與權(quán)利要求書中具體提到的解決方案相似的解決方案，那么，制造與專利產(chǎn)品相似產(chǎn)品的行為也構(gòu)成侵權(quán)。(3)將已有產(chǎn)品的零部件拼湊起來，重新組裝成與他人專利產(chǎn)品相同或相似的產(chǎn)品。

二、使用、許諾銷售、銷售專利產(chǎn)品的行為

1992年《專利法》第62條規(guī)定，“使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的”行為，不視為侵犯專利權(quán)，即以行為人主觀上是“明知或應(yīng)知”(或稱故意)為條件。這一規(guī)定與世界各國專利法的普遍規(guī)定不一致，為未經(jīng)專利權(quán)人許可的制造者尋求其非法產(chǎn)品的合法銷售、使用渠道提供了便利。因此，2000年修改的《專利法》第63條規(guī)定:“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”該條規(guī)定明確了在“不知道”情況下使用或者銷售未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出專利產(chǎn)品的行為仍然是侵權(quán)行為，只是當(dāng)行為人能證明其產(chǎn)品合法來源時才免除其賠償責(zé)任。該規(guī)定既保留了原規(guī)定中的合理成分，又克服了其不足之處，同時還有利于追查非法產(chǎn)品的來源。2008年第三次修改的《專利法》第70條將涉及善意第三人的行為單列一條，明確善意第三人的行為是侵權(quán)行為，不僅包括使用、銷售，還包括許諾銷售行為。只有行為人能夠證明產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

當(dāng)然，如果是明知或應(yīng)該知道“使用、許諾銷售、銷售”的產(chǎn)品是侵權(quán)專利產(chǎn)品，則是典型的專利侵權(quán)行為。

三、進(jìn)口專利產(chǎn)品的行為

這種侵權(quán)行為是指未經(jīng)專利權(quán)人的許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，將專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品從國外進(jìn)口到中國的行為。

與之相關(guān)的問題是“平行進(jìn)口”。平行進(jìn)口的前提是“同一專利權(quán)人就同一發(fā)明創(chuàng)造在兩個或者兩個以上的國家獲得了專利權(quán)”和“被平行進(jìn)口的專利產(chǎn)品的首次銷售者是專利權(quán)人或是專利權(quán)的被許可人”。如甲就同一發(fā)明創(chuàng)造在A、B兩國均依法獲得專利權(quán)，那么，甲在A、B兩國的專利產(chǎn)品就是相同的。如果A、B兩國產(chǎn)品差價較大，商人乙很可能會在A國合法購買專利產(chǎn)品然后出口到B國，以獲得差價的利益，此種情況下乙的行為便是平行進(jìn)口行為。如果甲只在A國獲得了專利權(quán)，就不存在乙平行進(jìn)口專利產(chǎn)品的法律前提了。

平行進(jìn)口是否構(gòu)成專利侵權(quán)行為?學(xué)界和各國立法有不同態(tài)度?？隙ㄕ叩闹饕碛墒?專利權(quán)具有地域性，出口國和進(jìn)口國的專利權(quán)是兩項(xiàng)獨(dú)立的專利權(quán)。專利權(quán)人在出口國的“權(quán)利用盡”并不導(dǎo)致其在進(jìn)口國的專利權(quán)也被用盡。而專利法賦予專利權(quán)人進(jìn)口權(quán)，就從立法上排斥了有關(guān)專利權(quán)的“權(quán)利用盡”原則在國際貿(mào)易中的適用。因此，平行進(jìn)口是對專利權(quán)人在進(jìn)口國的專利權(quán)的侵害。反對者則認(rèn)為，被平行進(jìn)口的產(chǎn)品在出口國是專利權(quán)人或?qū)＠麢?quán)的被許可人制造并售出的產(chǎn)品，根據(jù)“權(quán)利用盡”原則，合法購買者可以自由處置其所購買的專利產(chǎn)品。因此，平行進(jìn)口行為不是專利侵權(quán)行為。

根據(jù)《專利法》第69條第1款，專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，進(jìn)口該產(chǎn)品的行為不視為侵犯專利權(quán)?？梢?，現(xiàn)行專利法允許平行進(jìn)口，專利權(quán)人不能再憑借進(jìn)口權(quán)禁止平行進(jìn)口行為。

四、假冒他人專利的行為

假冒他人專利是指未經(jīng)專利權(quán)人的同意，在自己制造或銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號，或者在廣告或合同以及其他宣傳材料中使用他人的專利號，使公眾將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是專利權(quán)人的專利技術(shù)，或者偽造、變造他人的專利證書或?qū)＠暾埼募男袨椤?br />

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