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(一)申請人條件的不協(xié)調(diào)

工業(yè)產(chǎn)權(quán)具有地域性，一項發(fā)明創(chuàng)造或商標要在外國受到保護必須依該外國工業(yè)產(chǎn)權(quán)法的規(guī)定申請專利或申請商標注冊。因此，各國專利法、商標法都對外國人在本國申請專利或申請商標注冊作了特別的規(guī)定。但就中國各區(qū)域而言，外域的居民在內(nèi)域申請專利或申請商標注冊時，其地位如何，是否與本法域居民地位平等，各區(qū)域的專利法、商標法基本未作規(guī)定，這使得各區(qū)域在該問題的操作上具有很大的不確定性。

大陸在處理涉港、澳、臺的專利、商標事務(wù)時，一般將外域居民與大陸居民同等對待。如原中國專利局在1993年《關(guān)于受理臺灣同胞專利申請的規(guī)定》中指出：“臺灣同胞與大陸同胞一樣，可就其發(fā)明創(chuàng)造向中國專利局申請專利，取得專利保護?！雹?br />
香港《專利條例》、《商標條例》對申請人的身份和國籍沒有加以限制，因此外域居民在香港可享受內(nèi)域居民的待遇。

臺灣于1994年5月8日頒布了“大陸地區(qū)人民在臺申請專利和商標作業(yè)要點”，明確了大陸地區(qū)的居民到臺灣申請專利和商標注冊的有關(guān)事宜。該要點是“基于對等互惠原則”訂立的。②從1994年5月21日起，臺灣開始正式受理中國大陸地區(qū)的居民提出的專利申請和商標注冊申請。而對于香港和澳門的申請人，其地位尚沒有明確。

根據(jù)澳門工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律對于申請主體的劃分，③《巴黎公約》成員國的國民可直接在澳門取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)。由于我國是《巴黎公約》的成員國，同時中央政府已將《巴黎公約》適用于香港，④因此大陸和香港的居民與澳門居民一樣可在澳門取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)。而臺灣既不是《巴黎公約》的成員，也沒有延伸適用《巴黎公約》，因此臺灣居民到澳門申請專利或申請商標注冊，有賴于臺灣和澳門有關(guān)方面的協(xié)調(diào)。

(二)發(fā)明新穎性判定的不協(xié)調(diào)

目前世界各國和地區(qū)對申請專利的發(fā)明的新穎性要求大致有三種立法：一是世界新穎性(又稱絕對新穎性)，即要求發(fā)明在世界范圍內(nèi)未被出版公開、未被公眾所知及使用公開(簡稱公知公用)；二是相對新穎性，只要求發(fā)明具有本國或本地區(qū)的新穎性，即在本國或本地區(qū)范圍內(nèi)未被出版公開、未被公知公用；三是混合新穎性，對公開出版的范圍要求是絕對的，即發(fā)明未在世界范圍內(nèi)出版公開；對公知公用的范圍要求則是相對的，僅限于國內(nèi)或地區(qū)內(nèi)未公開使用和公眾所知。

臺灣、香港和澳門專利法均采用世界新穎性標準，①而大陸專利法采取的是混合新穎性標準。②那么，大陸有關(guān)部門在審查大陸、臺灣、香港和澳門居民提出的專利申請之新穎性時，其公知公用的界定地域范圍是從整個中國范圍內(nèi)來加以考慮還是僅從大陸地區(qū)范圍內(nèi)來考慮，大陸專利法并沒有作出明確規(guī)定，這在一定程度上會給專利的審查和授予工作帶來一定的沖突。例如，一項發(fā)明在香港、澳門或臺灣因為公知公用而在其本來區(qū)域喪失了新穎性，但若大陸有關(guān)方面將公知公用的地域范圍只限于大陸范圍內(nèi)(大陸的專利法事實上只適用于大陸地區(qū))，則該項發(fā)明在大陸仍然被視為具有新穎性從而有可能被授予專利權(quán)。而在大陸取得的發(fā)明專利又可在香港注冊為標準專利，⑨從而導(dǎo)致在香港被公知公用的發(fā)明雖不能直接在香港取得專利權(quán)，卻可以間接地在香港獲得專利權(quán)的情況，使香港標準專利要求的新穎性成為事實上的相對新穎性。

(三)優(yōu)先權(quán)的不協(xié)調(diào)

在專利申請方面有外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)之分，而商標注冊申請僅有外國優(yōu)先權(quán)。外國優(yōu)先權(quán)是指根據(jù)有關(guān)國際公約規(guī)定，申請人就一項發(fā)明創(chuàng)造或商標在某一締約國第一次提出專利申請或商標注冊申請后，在一定期限內(nèi)又向其他成員國提出申請，申請人有權(quán)要求以第一次提出申請的日期作為其在后申請的13期。本國優(yōu)先權(quán)是指申請人就一項發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮诒緡岢鰧＠暾埡蟮囊欢螘r間內(nèi)，又以該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾垶榛A(chǔ)就相同主題提出發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾埖?，可以要求以第一次提出申請的El期作為在后申請的日期。

依《巴黎公約》之規(guī)定，(!)在任何～個締約國正式提出專利申請或商標注冊申請的人，在規(guī)定的時間內(nèi)又向另～個成員國提出同樣的申請，應(yīng)當享有優(yōu)先權(quán)。即以在先申請日(優(yōu)先權(quán)日)為標準，判斷在后專利申請或商標注冊申請的先申請性。但一國的地方區(qū)域不能成為《巴黎公約》的締約方。那么在某～區(qū)域提出的專利申請或商標注冊申請能否作為在其他區(qū)域相應(yīng)申請享有優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)?若能，是以外國優(yōu)先權(quán)還是本國優(yōu)先權(quán)來對待，這還得依各區(qū)域相關(guān)法律而定。

大陸專利制度中存在外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)。③由于中央政府已將《巴黎公約》除適用于香港外，也適用于澳門，③因而港澳居民亦是《巴黎公約》成員國之國民。從理論上而言，港澳居民在大陸申請專利時享有優(yōu)先權(quán)是應(yīng)該的。對于在香港提出的專利申請，國家知識產(chǎn)權(quán)局于1999年11月發(fā)布了第10號《國家知識產(chǎn)權(quán)局局長令》，規(guī)定：“自1999年12月1日起，申請人自其短期專利申請在香港特別行政區(qū)知識產(chǎn)權(quán)署第一次提出之日起12個月內(nèi)，或者自其外觀設(shè)計注冊申請在香港特別行政區(qū)知識產(chǎn)權(quán)署第一次提出之日起6個月內(nèi)，又在國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。”④對于澳門居民的專利申請，則未作類似的規(guī)定。而對于臺灣居民，原中國專利局于1993年在《關(guān)于臺灣同胞申請專利手續(xù)中若干問題的處理辦法》中規(guī)定“申請人以其在臺灣的申請為基礎(chǔ)，向我局要求優(yōu)先權(quán)的，不予承認”。⑤當然。這只是針對目前兩岸關(guān)系的實際情況而制定的。兩岸按“一國兩制”和平統(tǒng)一后，無疑需要大陸和臺灣有關(guān)部門的協(xié)商。在香港、澳門和臺灣提出的在先商標注冊申請，在大陸能否享有優(yōu)先權(quán)，未見規(guī)定。

香港《專利條例》、《商標條例》和澳門《工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定》，④在《巴黎公約》成員國提出的專利申請、商標注冊申請可以享有優(yōu)先權(quán)。因而，大陸居民在香港和澳門均可享有優(yōu)先權(quán)。臺灣至今未適用《巴黎公約》，因而難以在香港和澳門享有優(yōu)先權(quán)，除非按對等互惠原則辦理。大陸、香港和澳門居民在臺灣是否可以享有優(yōu)先權(quán)，決定于臺灣居民是否可以在這些區(qū)域享有優(yōu)先權(quán)。

(四)專利權(quán)轉(zhuǎn)讓的沖突

根據(jù)大陸《專利法》規(guī)定，②中國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門批準。那么，向港、澳、臺地區(qū)居民或單位轉(zhuǎn)讓與專利有關(guān)的權(quán)利，是否要經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門批準呢?如果不需要經(jīng)過批準而可直接向其轉(zhuǎn)讓，那么，一相關(guān)問題很可能隨即產(chǎn)生，即大陸第一權(quán)利人將該權(quán)利轉(zhuǎn)讓與香港、臺灣或澳門第二權(quán)利人后，第二權(quán)利人可否自由地將該權(quán)利轉(zhuǎn)讓與外國第三權(quán)利人?

(五)代理制度的沖突

由于專利申請和商標注冊申請是一項專業(yè)性很強的法律事務(wù)，因而由專門的組織為申請人提供服務(wù)，代理當事人從事有關(guān)專利、商標事務(wù)的活動是很有必要的。專利、商標代理制度也是國際上普遍實行的一項重要法律制度。外國人在一國辦理專利申請或商標注冊申請，多數(shù)國家要求在該國設(shè)有真實住所或營業(yè)所，否則必須通過在該國設(shè)有營業(yè)所或住所的本國人代理。

在大陸地區(qū)，辦理專利、商標事務(wù)目前實行任意代理和強制代理的雙軌制。對國內(nèi)申請人的申請沒有代理的要求，是委托代理人還是自己直接辦理有關(guān)手續(xù)，完全依當事人的自由意思。而對于外國申請人，根據(jù)大陸《專利法》、《商標法》的規(guī)定，①應(yīng)當委托中華人民共和國國務(wù)院指定的代理機構(gòu)代理。香港、澳門和臺灣作為本國的一個區(qū)域，顯然不能當作外國對待，也就不能直接適用《專利法》和《商標法》的該項規(guī)定。那么，對于港澳臺的專利、商標申請人，是否要求其委托指定的代理機構(gòu)代理呢?原中國專利局在1993年《關(guān)于受理臺胞專利申請的規(guī)定》中指出：臺灣居民或法人作為申請人向中國專利局申請專利，應(yīng)委托大陸的專利代理機構(gòu)代理。對于香港和澳門的專利申請人向中國專利局申請專利，原中國專利局在1995年的第51號公告《關(guān)于港澳地區(qū)專利申請若干問題的規(guī)定》中也有類似的規(guī)定，即應(yīng)委托大陸的專利代理機構(gòu)代理。

在香港，是否委托代理人，由申請人自行決定，沒有強制代理的規(guī)定。

澳門《工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律》規(guī)定對于住所或場所設(shè)于澳門之外的其他區(qū)域的居民，其專利申請或商標注冊申請有關(guān)行為的開展，須委托澳門的代理人辦理。④

依臺灣“專利法”和“商標法”③及其“大陸地區(qū)人民在臺申請專利和商標作業(yè)要點”④的規(guī)定，在臺灣境內(nèi)無住所或營業(yè)所者，應(yīng)委任代理人辦理專利申請、商標注冊申請和處理有關(guān)事務(wù)，故大陸、澳門和香港的居民在臺灣申請專利或商標注冊申請需要委任代理人辦理。

(六)涉外保護中申請途徑的不協(xié)調(diào)

通常情況下，一國國民到其他國家申請專利或申請商標注冊，除可以直接向外國提出申請外，還可以依《專利合作條約》(簡稱PCT)或《商標注冊馬德里協(xié)定》規(guī)定的途徑，按照《巴黎公約》所設(shè)定的優(yōu)先權(quán)原則、國民待遇原則、獨立原則等原則進行國際申請而實現(xiàn)。依此途徑，申請人只需滿足一套正式手續(xù)的要求，就可獲得如同向各指定成員國直接提出申請的相同效果，從而大大簡化了申請手續(xù)并減少了費用，縮短了申請時間。

中國已于1989年加入《馬德里協(xié)定》，1994年加入Pcr，中國國家知識產(chǎn)權(quán)局成為PCT體系的受理局、指定局、選定局、國際檢索單位和國際初步審查單位。這為外國國民向中國和中國公民向外國申請專利或申請商標注冊提供了極大的方便。

但是，如前所述，在“～國兩制”下，香港、澳門和臺灣作為中國的特別行政區(qū)，是沒有資格作為獨立的成員加入馬德里協(xié)定或PCT的。因此，外國國民就不可能通過《馬德里協(xié)定》或PCT規(guī)定的途徑直接指定港、澳、臺而進入這些地區(qū)獲得專利或商標注冊。同樣地，港、澳、臺的居民也不能通過《馬德里協(xié)定》或PCT直接向國外進行專利申請或商標注冊申請，盡管港澳臺居民可以直接到有關(guān)國家或地區(qū)申請專利或申請商標注冊。但由于很多國家對于外國申請人。一般要求按雙方參加的國際公約或雙邊條約辦理，沒有共同參加公約或條約的，按對等互惠原則辦理，因此港澳臺居民直接到外國申請專利或商標注冊實際上將受到諸多限制。而且，如果要在多個國家申請專利或商標注冊，采取傳統(tǒng)的一～提出申請的方式，顯然存在較大的困難，經(jīng)濟上也極不劃算。

目前，中央政府已將PCT適用于香港，④對有關(guān)實施方案作出了具體規(guī)定。至于該條約和《馬德里協(xié)定》在澳門和臺灣、馬德里協(xié)定在香港的適用以及如何進行國際申請等問題，還有待于中央政府的協(xié)調(diào)。

(七)涉外保護中優(yōu)先權(quán)的不協(xié)調(diào)

在任何一個締約國正式提出專利申請或商標注冊申請的申請人，在規(guī)定的～定期間內(nèi)又向另一個成員國提出同樣的申請，依《巴黎公約》的規(guī)定應(yīng)當享有優(yōu)先權(quán)。但臺灣、香港和澳門不是《巴黎公約》的締約主體，因此在外國提出的在先申請能否在港澳臺享有優(yōu)先權(quán)，都要依據(jù)各區(qū)域的工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律而定。

我國是《巴黎公約》的成員國，香港和澳門已經(jīng)由中央政府決定延伸而適用《巴黎公約》，同時香港《專利條例》、《商標條例》和澳門《工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律》也規(guī)定，①在《巴黎公約》成員國提出的專利申請或商標注冊申請可以享有優(yōu)先權(quán)。因此，《巴黎公約》成員國的國民在大陸、香港和澳門可以享有優(yōu)先權(quán)。

臺灣通過雙邊協(xié)議與外國或其他地區(qū)開展專利、商標事務(wù)，在優(yōu)先權(quán)問題上實行對等互惠原則。外國人在臺灣是否可以享有優(yōu)先權(quán)，有待該外國或地區(qū)與臺灣有關(guān)部門的協(xié)商。目前，與臺灣簽訂有專利或商標優(yōu)先權(quán)互惠協(xié)議的國家和地區(qū)有澳大利亞、奧地利、日本、列支敦士登、美國、歐盟、法國、英國、瑞士和德國。②未與其簽訂優(yōu)先權(quán)互惠協(xié)議的國家，即使是《巴黎公約》成員國，其國民在臺灣也難以享有優(yōu)先權(quán)。

至于外國人在中國某法域中提出的在先專利申請或商標注冊申請，可否在其他法域享有優(yōu)先權(quán)，實際上仍是(三)中所討論的中國各區(qū)域間相互承認優(yōu)先權(quán)問題，在此不再贅述。

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