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商標法修改應(yīng)該注意的問題

現(xiàn)行的商標法雖然基本符合TRIPS協(xié)定義務(wù)，但是商標法第三次修改將對商標注冊制度進行較大的調(diào)整。中國作為WTO成員，也有必要以TRIPS協(xié)定為視角，審視此次商標注冊的調(diào)整是否仍有效實施了中國應(yīng)承擔的TRIPS協(xié)定最低標準義務(wù)，同時也對中國在此次調(diào)整中承諾的超出最低標準的義務(wù)進行理性評判。
(一)客觀認識TRIPS協(xié)定所確定的商標注冊制度
中國應(yīng)當對TRIPS協(xié)定商標注冊制度進行客觀認識。TRIPS協(xié)定義務(wù)總體上是發(fā)達國家主導(dǎo)的經(jīng)濟全球化的產(chǎn)物，體現(xiàn)了以美國為主的西方國家的知識產(chǎn)權(quán)法律制度通過國際條約的全球流行，是其國內(nèi)法的國際化，中國作為TRIPS協(xié)定成員，在某種意義上成為以美國為主的西方發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)制度的接受國，必須承擔相應(yīng)的義務(wù)，是一種地方化的全球主義或者是國際法的國內(nèi)化。（鄭萬青.全球化條件下的知識產(chǎn)權(quán)與人權(quán)［M］.北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006:80）實現(xiàn)商標注冊制度與TRIPS協(xié)定的接軌并不意味著完全照搬TRIPS協(xié)定和其他國家的商標制度，無論對商標的超標準保護或低標準保護都是對商標接軌內(nèi)涵的誤讀。
中國作為經(jīng)濟后起的國家，也應(yīng)當充當體現(xiàn)制定者既得利益的商標國際游戲規(guī)則參與者的角色，在靈活遵守TRIPS協(xié)定下商標注冊公約的同時，在參考其他國家商標理論和實踐的基礎(chǔ)上，因時因地的完善中國的商標注冊制度。
(二)對TRIPS協(xié)定商標注冊義務(wù)的再認識
1.準確把握對TRIPS協(xié)定商標注冊義務(wù)性質(zhì)與履行要求
TRIPS協(xié)定設(shè)立了國際法義務(wù)。由于TRIPS協(xié)定義務(wù)是針對政府，根據(jù)中國憲法規(guī)定，TRIPS協(xié)定為非自動執(zhí)行條約，需要通過中國國內(nèi)法進行轉(zhuǎn)化。中國政府必須履行該協(xié)定規(guī)定的國際義務(wù)，保證法律、法規(guī)和行政程序與TRIPS協(xié)定相關(guān)義務(wù)一致，必須不折不扣的全面履行TRIPS協(xié)定義務(wù)，保證國內(nèi)商標注冊法律制度的立法以及行政與司法的實施都必須與TRIPS協(xié)定相一致，承擔超出TRIPS協(xié)定最低標準義務(wù)義還必須承擔不抵觸義務(wù)。對TRIPS協(xié)定未作明確規(guī)定的，應(yīng)決定在法律制度與實踐中實施適當方法，必須遵守透明度義務(wù)。此外還應(yīng)當遵守中國入世議定書載明的所承諾的特別義務(wù)。

2.關(guān)注WTO相關(guān)爭端案件中商標注冊義務(wù)法理的動態(tài)發(fā)展
綜合撥款法案作為涉及成員商標注冊義務(wù)履行的WTO爭端解決的重要案例，為成員動態(tài)把握TRIPS協(xié)定相關(guān)義務(wù)標準及履行要求提供了有價值的參考尺度。對中國而言，應(yīng)當加強對該案及今后可能出現(xiàn)的相關(guān)案件研究，分析WTO體制下動態(tài)發(fā)展的商標注冊法理，總結(jié)規(guī)律，把握TRIPS協(xié)定商標注冊義務(wù)履行的主動權(quán)，盡量避免因被指責抵觸TRIPS協(xié)定義務(wù)而陷入被動，同時在本國利益受到損害時，也能夠積極尋求WTO爭端解決機制的保護。
3.加強中國自行立法的把控力
在商標法修改過程中，中國應(yīng)當處理好TRIPS協(xié)定義務(wù)與中國自行立法的關(guān)系。中國的國內(nèi)法即要符合國際義務(wù)，根據(jù)國際法所確定的義務(wù)要求，進行完善適應(yīng)，但也應(yīng)充分利用TRIPS協(xié)定包含的靈活履行義務(wù)的規(guī)則。在許多問題上TRIPS協(xié)定并沒有進行完整的確的義務(wù)規(guī)定，對這些問題，TRIPS協(xié)定也規(guī)定了處理辦法，允許國內(nèi)法自行確定。例如，TRIPS協(xié)定第一條，巴黎公約第六條，這都為中國根據(jù)國情，自行修改商標注冊制度提供了充分的權(quán)利依據(jù)。
此外，根據(jù)TRIPS協(xié)定以及中國入世承諾，中國在商標注冊方面并不排除合法規(guī)避的可能性，尤其是在今后可能的商標注冊相關(guān)爭端解決中，利用好TRIPS協(xié)定例外條款，特別是依據(jù)TRIPS協(xié)定第十五條第二款的理由，進行合法、合理的抗辯。合法規(guī)避需要高水平的立法技術(shù)，前提是把握TRIPS協(xié)定的各項原則，重點是結(jié)合本國實際，制定能夠最大限度保護本國國家與國民利益的巧妙制度，從而真正將履行TRIPS協(xié)定義務(wù)與合法規(guī)避有機結(jié)合。

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