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銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的客觀方面

客觀方面表現(xiàn)為違反商標(biāo)管理法規(guī)，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額較大的行為。
１．實(shí)施銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為
首先要理解“銷售”的含義。銷售是相對(duì)于生產(chǎn)過程的流通環(huán)節(jié)，包括批發(fā)、零售、推銷、自銷、代銷等多種行為方式。銷售行為有兩個(gè)特征：（１）流通性。通過買進(jìn)賣出獲取利益是這類行為的特點(diǎn)。銷售是生產(chǎn)制造在流通環(huán)節(jié)的繼續(xù)和發(fā)展，是實(shí)現(xiàn)假冒商標(biāo)意圖、目的的重要手段，不以出售為目的的買進(jìn)不構(gòu)成銷售行為；（２）有償性。銷售行為包含賣出產(chǎn)品和收取貨款兩個(gè)主要環(huán)節(jié)，如果銷售人賣出并不以收回貨款為目的，即無償交付，則不屬銷售行為。但銷售行為并不以實(shí)際收取貨款為成立條件，出于種種客觀原因，購買人違反交易規(guī)則，賴賬不付；或發(fā)現(xiàn)是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品后，拒付貨款或要求退貨的行為都不影響銷售行為的構(gòu)成。因?yàn)槲词盏絻r(jià)款并不能排除賣出行為的有償性，其行為對(duì)社會(huì)危害的本質(zhì)也是顯而易見的，只要數(shù)額達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)，即應(yīng)構(gòu)成本罪。
２．銷售的對(duì)象是“假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品”
這里的“假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品”僅限于假冒注冊(cè)商標(biāo)罪中規(guī)定的“在同一種商品上使用了與他人注冊(cè)商標(biāo)相同商標(biāo)”的商品，不包括商標(biāo)法規(guī)定的其他假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，如在類似商品上使用相同商標(biāo)的商品，或在相同商品上使用類似商標(biāo)的商品等。
另外需要注意的是該商品的商標(biāo)是指已經(jīng)注冊(cè)的合法的有效的商標(biāo)，已被撤銷、注銷或未經(jīng)續(xù)展已失效的商標(biāo)不包括在內(nèi)。
３．銷售金額較大
在對(duì)經(jīng)濟(jì)犯罪的立法中，常以銷售金額來控制刑法打擊的范圍，銷售金額是判定罪與非罪的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)，所以對(duì)它的理解也是很重要的。立法中應(yīng)對(duì)銷售金額作出一個(gè)明確的解釋，避免不同罪之間造成不同的理解，從而利于司法的統(tǒng)一和在實(shí)踐中掌握好定罪標(biāo)準(zhǔn)。
（１）對(duì)“銷售金額”的理解
①有關(guān)立法修改。１９９３年《關(guān)于懲治假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪的補(bǔ)充規(guī)定》中對(duì)銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪使用的立法用語是“違法所得數(shù)額”，銷售金額是由其修改而來，很多其他立法也做了這種變動(dòng)。作這種修改的原因有很多，主要有：第一實(shí)踐中對(duì)“違法所得數(shù)額”認(rèn)識(shí)的混亂。以前的一些單行刑法一般將“違法所得數(shù)額”規(guī)定為犯罪構(gòu)成要件，但最高人民法院與最高人民檢察院對(duì)它的解釋是不一致的，最高人民法院將它解釋為“非法獲利數(shù)額”，最高人民檢察院則解釋為“銷售收入”。司法解釋上的差異導(dǎo)致了執(zhí)法上的混亂，影響了法律的統(tǒng)一性和權(quán)威性，于是新刑法將其修改為“銷售金額”①。部分學(xué)者根據(jù)最高人民檢察院的解釋，因此認(rèn)為違法所得數(shù)額是銷售收入的代名詞，立法改換為違法所得體現(xiàn)的是一種立法的否定評(píng)價(jià)。這是對(duì)立法精神的一種誤解。第二違法所得數(shù)額難以確定。用于非法活動(dòng)的成本難以計(jì)算，不易認(rèn)定，證據(jù)也難以收集。第三銷售金額更能體現(xiàn)犯罪的社會(huì)危害性。犯罪的本質(zhì)是侵犯的合法利益，而不是犯罪人獲得利益。而以違法所得為構(gòu)成要件，正是給人們這種誤解②。第四銷售金額反映了行為人生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的規(guī)模、行為持續(xù)時(shí)間、危害范圍及行為人的主觀惡性，其與社會(huì)危害性成正比關(guān)系。而違法所得數(shù)額與社會(huì)危害大小沒有直接關(guān)系，實(shí)踐中，很多銷售行為銷售金額很大，但由于種種原因，獲利卻不多，但這種行為的社會(huì)危害性是不容忽視的，以“違法所得數(shù)額”為標(biāo)準(zhǔn)，不利于對(duì)這種情況的打擊。銷售金額與對(duì)社會(huì)的危害性成正比，是衡量某一犯罪嚴(yán)重程度的“度”，將其作為罪與非罪的界限更合理。
②有關(guān)“銷售金額”的理解。銷售金額通常是指生產(chǎn)者、銷售者銷售產(chǎn)品后所得到的沒有扣除成本、費(fèi)用、稅收等的所有收入。２００１年４月１０日實(shí)施的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第２條對(duì)銷售金額進(jìn)行了解釋，即生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。這里的所得是指售出后的實(shí)際收入，應(yīng)得是已售出，但還未收到付款的那部分收入。
對(duì)這一概念的理解需要注意以下幾個(gè)方面。
第一，銷售金額包括應(yīng)得和所得兩部分。所得部分是銷售者實(shí)際所得金額即售出后所實(shí)際獲得的付款，不包括尚未售出的貨值。應(yīng)得部分是指已售出但還未收回的款項(xiàng)或合同已簽訂尚未履行，銷售者應(yīng)當(dāng)?shù)玫降慕痤~。
第二，銷售金額不是違法所得數(shù)額，違法所得數(shù)額等于非法獲利金額即從銷售收入中扣除成本、稅收等后所得純利潤。有學(xué)者認(rèn)為由于行為人用于犯罪的資金屬于違法物，在“被沒收”范圍之內(nèi)，計(jì)算違法所得不應(yīng)把犯罪成本資金扣除，而且將其計(jì)算在違法所得金額中，更能反映其行為危害性，并以此為理由認(rèn)為違法所得即為銷售數(shù)額。我們認(rèn)為這種看法是不科學(xué)的，我國歷來對(duì)違法所得的計(jì)算無論是在行政或司法中都要扣除成本，如１９８９年國家工商行政管理局《關(guān)于投機(jī)倒把違法違章案件非法所得計(jì)算方法的通知》就有這樣的規(guī)定，而且這種理解不合常理，使法律與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)。
第三，不同于非法經(jīng)營額。非法經(jīng)營額反映的是生產(chǎn)、銷售等經(jīng)營活動(dòng)的規(guī)模，包括了成本、費(fèi)用、沒有扣除稅收。非法經(jīng)營額一般要大于銷售金額，包括尚未賣出的待售的那部分金額，這部分銷售后就會(huì)轉(zhuǎn)化為銷售金額。獲利數(shù)額（違法所得數(shù)額）、銷售金額、非法經(jīng)營額是三個(gè)遞增的量，從不同角度反映了犯罪的社會(huì)危害性及其消長的趨勢(shì)。
（２）銷售金額必須較大。數(shù)額不大，達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的，只按一般違法處理。根據(jù)２００４年１２月２２日實(shí)施的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額在５萬元以上的，屬于刑法第２１４條規(guī)定的“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處３年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

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