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商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征和可視性

顯著特征指商標(biāo)使用于商品或者服務(wù)上時(shí),可以起到區(qū)別商品或者服務(wù)來自不同企業(yè)的特性。使用商標(biāo)的目的是為了區(qū)別,如果一個(gè)商標(biāo)沒有顯著特征,就無法起到區(qū)別作用。因此,顯著特征是注冊商標(biāo)應(yīng)具備的最基本的條件,不具備顯著特征的標(biāo)記不得作為商標(biāo)注冊,這已為世界各國所認(rèn)可。
我國《商標(biāo)法》第9條規(guī)定:申請注冊的商標(biāo),應(yīng)當(dāng)有顯著特征,便于識別,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。TRS協(xié)議第15條第1款規(guī)定:任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標(biāo)記或標(biāo)記組合,均應(yīng)能夠構(gòu)成商標(biāo)。這類標(biāo)記,尤其是文字(包括人名)字母、數(shù)字、圖形要素、色彩的組合,以及上述內(nèi)容的任何組合,均應(yīng)能夠作為商標(biāo)獲得注冊。成員可要求把“標(biāo)記應(yīng)系視覺可感知”作為注冊條件。
依據(jù)商標(biāo)顯著特征的取得方式,可分為固有顯著特征的商標(biāo)和經(jīng)使用獲得顯著特征的商標(biāo)。
固有顯著特征的商標(biāo)是指將某一標(biāo)記使用于商品或者服務(wù)上時(shí),消費(fèi)者能夠認(rèn)識到這是用于區(qū)別商品或者服務(wù)來自不同企業(yè)的標(biāo)記,可以直接作為商標(biāo)保護(hù)。
自創(chuàng)性商標(biāo)、任意性商標(biāo)、暗示性的商標(biāo)屬于具有固有顯著特征的商標(biāo)。自創(chuàng)性商標(biāo)是指商標(biāo)的構(gòu)成要素如字、詞、圖形、顏色等是由申請人設(shè)計(jì)的以前從未出現(xiàn)過的獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)記。如家用電器上使用的“SONY”,膠卷上的“柯達(dá) KODAK”,復(fù)印機(jī)上的“施樂 XEROX”,家用電器上的“海爾”,皮鞋上的“康奈”,這些要素本身并無含義,因此不會與任何商品或服務(wù)發(fā)生聯(lián)系,所以在所有的商品或服務(wù)上都具有顯著特征。自創(chuàng)性商標(biāo)在進(jìn)入市場之初因其本身并無含義,不為公眾所知,產(chǎn)生識別效果的困難較大,如通過商標(biāo)權(quán)人的努力該商標(biāo)被消費(fèi)者所接受,就可以獲得最大的識別效果和最強(qiáng)的保護(hù)。
任意性商標(biāo)是指商標(biāo)的構(gòu)成要素已經(jīng)存在且有含義,但這些構(gòu)成要素沒有描述指定使用的商品或提供的服務(wù)的特點(diǎn),與指定使用的商品或提供的服務(wù)無任何關(guān)系,能起到區(qū)別作用的標(biāo)記。如家用電器上使用的“長虹”,服裝上的啄木鳥”。但是有含義的商標(biāo)不得在本商品或服務(wù)上注冊,如“銀杏”可以在“電視、音響”等商品上注冊,但不能在水果上注冊,因?yàn)樵撋虡?biāo)使用在“水果”上直接表示了商品的名稱,顯然不能起到區(qū)別不同的經(jīng)營者的作用。
暗示性的商標(biāo)是指商標(biāo)的構(gòu)成要素已經(jīng)存在且有含義,但這些構(gòu)成要素沒有直接描述指定使用的商品或提供的服務(wù)的特點(diǎn),僅僅是暗示商品或服務(wù)的特點(diǎn),消費(fèi)者通過商標(biāo)不會立即想到商品的特點(diǎn),需要通過思考或想像才能將商標(biāo)與商品或服務(wù)的特點(diǎn)聯(lián)系起來。如在樂器上使用“遠(yuǎn)聲”,鞋上的“美麗”,茶葉上的“永贊”等,雖然暗示了商品的特點(diǎn),但因?yàn)椴皇侵苯用枋?仍然可以作為商標(biāo)注冊。
經(jīng)使用獲得顯著特征的商標(biāo)是指將某一標(biāo)記使用于商品或者服務(wù)上時(shí),該標(biāo)記直接表示了商品或服務(wù)的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地及其他特點(diǎn),或者是本商品的通用名稱、圖形和型號等,消費(fèi)者一般不會將其同特定的經(jīng)營者聯(lián)系在一起,原本起不到商標(biāo)所具有的區(qū)別作用。但是該標(biāo)記經(jīng)過長時(shí)間、大范圍的商業(yè)使用后,如果消費(fèi)者已能夠?qū)⑵渑c特定的經(jīng)營者聯(lián)系在一起時(shí),該標(biāo)記就擁有了區(qū)別作用,獲得了商標(biāo)所應(yīng)具有的顯著特征在不違反《商標(biāo)法》其他條款的情況下,可以作為商標(biāo)予以注冊。
我國《商標(biāo)法》第11條第1款規(guī)定了不得作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志,第2款規(guī)定了第1款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。例如牙膏上使用的“兩面針”商標(biāo)就屬于經(jīng)過使用取得了顯著特“兩面針”本是一種中藥名,在牙膏上使用直接表示了商品的原料,不應(yīng)作為商標(biāo)準(zhǔn)予注冊。但經(jīng)過長期的使用后(包括作為商標(biāo)使用和各種宣傳),消費(fèi)者看到“兩面針”就知道這是柳州兩面針股份有限公司生產(chǎn)的“兩面針”牌牙膏能夠與其他廠家生產(chǎn)的其他品牌的牙膏區(qū)別開。此時(shí)“兩面針”就具備了顯著特征,能夠起到商標(biāo)所具有的識別作用,可以作為商標(biāo)注冊。
TRIPS協(xié)議第15條第1款規(guī)定:即使有的標(biāo)記本來不能區(qū)分有關(guān)商品或服務(wù),成員亦可依據(jù)其經(jīng)過使用而獲得的識別性,確認(rèn)其可否注冊。美國允許敘述性詞匯及單純的姓氏通過使用取得顯著特征時(shí)予以注冊。如“ WINDOWS軟件,“ CHINCHIN”威士忌,“ SHARP”電視等。歐共體商標(biāo)法及大多數(shù)歐盟成員國,均允許敘述性詞匯、商品或服務(wù)的常用甚至通用名稱可以通過使用最終取得顯著特征,但具有技術(shù)功用、美學(xué)價(jià)值或?yàn)樯唐繁旧淼男再|(zhì)所決定的商品或其包裝的外形不具有這樣的可能。
西班牙和日本的不具備顯著特征的標(biāo)記通過使用最終取得顯著特征的規(guī)定與上述國家和地區(qū)有顯著的差異。西班牙商標(biāo)法第11條只允許敘述性詞匯可以通過使用取得顯著特征,商品或服務(wù)的常用或通用名稱、單純的顏色及以提到的外形不具有這樣的可能。日本商標(biāo)法第3條只允許敘述性詞匯、簡單的姓氏和標(biāo)記通過使用取得顯著特征。商品或服務(wù)的常用或者通用名稱可以通過使用取得顯著特征是很難想像的,因?yàn)樯唐坊蚍?wù)的常用或者通用名稱長期以來都被普遍使用于相關(guān)的商品或服務(wù)上,在這種情況下要取得顯著特征是不可能的。
我國《商標(biāo)法》第8條規(guī)定:任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合,以及上述要素的組合,均可以作為商標(biāo)申請注冊。《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第5條第1款規(guī)定:成員可要求把“標(biāo)記應(yīng)系視覺可感知”作為注冊條件。可視性標(biāo)志是可以用人的視覺所感知的標(biāo)記,其作用在于通過人的視覺就可以區(qū)別商品或服務(wù)來自不同的生產(chǎn)者或經(jīng)營者。所以,在我國標(biāo)志不僅要具有顯著特征,還需具有可視性,才能申請商標(biāo)注冊。一些有顯著特征的香味、音樂在某些國家可以注冊為商標(biāo),但在我國因缺乏可視性而不能注冊。

標(biāo)簽：哈密郴州廊坊承德本溪婁底開封牡丹江

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