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認定商標是否構(gòu)成近似應(yīng)該綜合考慮以下幾點

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1)應(yīng)綜合考慮商標的“音”、“形”、“意”及整體設(shè)計等因素,既要進行對商標的整體比對,又要進行對商標主要部分的比對。所謂“音”、“形”、意”近似也有多種情況,如文字讀音相同或相近、文字含義相同、圖形相同或相似、整體設(shè)計相近等。以組合商標為例,如果構(gòu)成組合商悿的要紊中僅有部分相同或近似,且該部分在商標中屬于顯著性很弱的要素,兩商標的主體部分差異顯著,從整體上觀察兩商標有明顯區(qū)別,不會使消費者誤認為使用兩商標的商品或服務(wù)是由同一經(jīng)營者提供的,則這兩個商標就不近似,例如“良屋WELL HOME”與“好美家HOME”,雖然兩商標都含有“HOME”,但前一商標中外文為“ WELL HOME”,譯為“和諧家庭”,后一商標中的“HOME”譯為“家庭”,因作為兩商標主體的漢字部分差異顯著,兩商標整體比較差異明顯,不能因為都含有“HOME”就認定兩商標近似?!爸胁琛迸c“田茶”,雖然兩商標文字含義有差別,但商標的顯著部分整體設(shè)計非常近似,易使消費者誤認為使用兩商標的商品或服務(wù)是由同一經(jīng)營者提供的,則這兩個商標應(yīng)判近似。
2)考慮商標指定使用的商品和服務(wù)的主要消費群體,實際交易的情況;
3)應(yīng)以相關(guān)公眾的一般注意力為標準,相關(guān)公眾是指與商標所標識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。
對于馳名商標為了加強保護起見,將近似商標的范圍劃得大一些。
國際工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護協(xié)會(AIPP)的第127號問題中討論了商標法中的混淆問題,提出認定混淆的3條一般原則,對我們認定商標近似也具有參考價值,內(nèi)容如下:首先,應(yīng)該結(jié)合相關(guān)公眾實際感受商標的方式,以及商標使用的具體情況對相關(guān)公眾的效應(yīng),進行商標比較。其次,商標產(chǎn)生的總體印象般具有決定意義。商標不應(yīng)被分割成各個部分進行單獨比較。第三,如果商標的非顯著部分左右了商標的總體印象,除非兩個商標包含近似的顯著部分,般不認為有混淆的可能。
從上述認定混淆的一般原則可知,如果前后兩商標的部分構(gòu)成要素相同或近似,據(jù)此就認定前后兩商標相同或近似是不合理的,應(yīng)綜合考慮其構(gòu)成要素經(jīng)過整體對比后再決定準駁,這已被越來越多的審查實例所證實,也符合認定商標近似的標準。

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