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《商標(biāo)法》第三十二條在商標(biāo)“被動(dòng)使用”問題上的適用條件分析

回顧涉及“被動(dòng)使用”的“索愛”、“偉哥”、“陸虎”等系列商標(biāo)案，從北京市高級(jí)人民法院已經(jīng)作出的判決內(nèi)容看，主要的觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于“被動(dòng)使用”商標(biāo)的認(rèn)定必須滿足至少以下條件：作為請(qǐng)求方的企業(yè)應(yīng)當(dāng)要主動(dòng)使用商標(biāo)，滿足《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三條關(guān)于商標(biāo)的使用規(guī)定，將未注冊(cè)的商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商品用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中———具體來說，就是必須在中國(guó)大陸范圍內(nèi)使用（不包括港、澳、臺(tái)）；而且必須是主動(dòng)使用，是企業(yè)自己為商業(yè)目的“主動(dòng)使用”未注冊(cè)商標(biāo)。也就是說，“已經(jīng)使用”的方式不包括商標(biāo)僅被媒體宣傳報(bào)道或者相關(guān)公眾的使用，媒體宣傳報(bào)道或者相關(guān)公眾的使用不能等同于企業(yè)的使用。
但是，同樣是對(duì)于“被動(dòng)使用”的問題，在“廣本”案件的處理上，國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)卻轉(zhuǎn)而支持了商品提供者的主張，其主要的觀點(diǎn)是，保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)的立法本意不但在于保護(hù)商標(biāo)的在先使用人，還在于保護(hù)商標(biāo)所承載的基于商品或服務(wù)提供者的信賴?yán)娑a(chǎn)生的商譽(yù)，制止惡意搶注的行為，有助于維護(hù)市場(chǎng)的基本道德，有助于實(shí)現(xiàn)商標(biāo)法中的法律與道德的平衡。
《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并具有一定影響的商標(biāo)?！辫b于商標(biāo)“被動(dòng)使用”問題的特殊性，在商標(biāo)異議、異議復(fù)審及爭(zhēng)議案件的審理過程中，在考慮《商標(biāo)法》第三十二條適用、對(duì)商標(biāo)“被動(dòng)使用”進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，應(yīng)綜合考慮以下條件：
(一)訴爭(zhēng)商標(biāo)是未注冊(cè)商標(biāo)且屬于可注冊(cè)商標(biāo)
訴爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)符合商標(biāo)注冊(cè)審查標(biāo)準(zhǔn)的要求，不屬于《商標(biāo)法》第十條、《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定的情形，并與其他在先申請(qǐng)的商標(biāo)不相同、不相近似，也沒有侵犯他人的在先權(quán)益。
(二)訴爭(zhēng)商標(biāo)的產(chǎn)生基于社會(huì)公眾的使用
一般消費(fèi)者或相關(guān)公眾最先將訴爭(zhēng)商標(biāo)在特定的商品或服務(wù)上使用，并明確地指向某一特定的商品或服務(wù)提供者（即生產(chǎn)者或服務(wù)者），在訴爭(zhēng)商標(biāo)與特定的商品或服務(wù)、特定的商品或服務(wù)的提供者之間形成聯(lián)系，從而使得訴爭(zhēng)商標(biāo)實(shí)際發(fā)揮了商標(biāo)的作用。同時(shí)，相關(guān)公眾基于訴爭(zhēng)商標(biāo)對(duì)特定商品或服務(wù)提供者提供的特定商品或服務(wù)的信賴已客觀存在，即訴爭(zhēng)商標(biāo)已經(jīng)承載一定的商譽(yù)。
(三)訴爭(zhēng)商標(biāo)在中國(guó)大陸地區(qū)范圍內(nèi)合法使用，并具有一定的知名度
商標(biāo)權(quán)利具有地域性，即一個(gè)國(guó)家或地區(qū)依照本國(guó)或本地區(qū)的商標(biāo)法律規(guī)定所授予的商標(biāo)權(quán)，僅在該國(guó)或該地區(qū)有效，因此，我國(guó)《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定的“已經(jīng)使用”應(yīng)當(dāng)是指在中國(guó)大陸地區(qū)使用，不包括港、澳、臺(tái)，也不包括國(guó)外。而且，商標(biāo)的使用方式應(yīng)具有合法性，不為法律所禁止。因此，訴爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)在中國(guó)大陸范圍內(nèi)合法地商業(yè)性使用，在相關(guān)領(lǐng)域、相關(guān)行業(yè)內(nèi)形成一定的知名度，并為相關(guān)公眾所知悉并享有一定的聲譽(yù)。
(四)訴爭(zhēng)商標(biāo)已形成“商標(biāo)俗稱、商品或服務(wù)、商品或服務(wù)的提供者”三者之間特定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，請(qǐng)求方應(yīng)當(dāng)是訴爭(zhēng)商標(biāo)所指向的特定的商品或服務(wù)提供者
商標(biāo)的最基本功能是區(qū)分商品的來源。因此，訴爭(zhēng)商標(biāo)在經(jīng)過社會(huì)公眾的長(zhǎng)期使用，在消費(fèi)者的心目中應(yīng)明確無誤地指向特定的商品和特定的生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者，具備商標(biāo)功能。只有特定的生產(chǎn)者或者經(jīng)營(yíng)者才有權(quán)提出商標(biāo)權(quán)屬的訴求。
(五)請(qǐng)求方在商標(biāo)注冊(cè)日前須完成從“被動(dòng)使用”向“主動(dòng)使用”的轉(zhuǎn)換，并且請(qǐng)求方的主動(dòng)使用應(yīng)是商業(yè)性使用
商標(biāo)權(quán)益的享有一般是適用“誰使用誰享有”的原則，商標(biāo)俗稱的特殊性在于它最早的出現(xiàn)是基于社會(huì)大眾的使用而產(chǎn)生，不過，從實(shí)踐操作的層面看，很難找到可以代表所有公眾的機(jī)構(gòu)或人物去申請(qǐng)或持有商標(biāo)，人大、政府等機(jī)構(gòu)雖然有一定的代表性，但由于不是商業(yè)活動(dòng)的主體，因而不能作為商標(biāo)俗稱的商標(biāo)申請(qǐng)人或者商標(biāo)權(quán)人。由于商標(biāo)俗稱很明確地指向特定的商品或服務(wù)的提供商，如果出現(xiàn)無關(guān)的第三方來注冊(cè)和使用，不可避免地會(huì)發(fā)生商品來源混淆的情況，從而使正常的市場(chǎng)交易秩序遭到破壞。
因此，一般而言，商標(biāo)俗稱的申請(qǐng)權(quán)或者商標(biāo)權(quán)歸屬權(quán)的發(fā)展趨勢(shì)應(yīng)當(dāng)還是要回歸商品或服務(wù)的提供商，如果對(duì)于《商標(biāo)法》第三十二條的適用條件過于嚴(yán)苛，則不利于維護(hù)公平、有序的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。
但是，商品或服務(wù)的提供商享有商標(biāo)俗稱的有關(guān)權(quán)益并非是無條件的，他必須滿足法律意義上的“使用”要求。在自行使用、許可他人使用兩種使用方式都不存在的情況下，他至少應(yīng)舉證說明公眾對(duì)商標(biāo)俗稱的使用屬于《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第二十條第二款規(guī)定的“不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用”。因此，商品或服務(wù)的提供商必須以明示的方式表明其認(rèn)同公眾對(duì)商標(biāo)俗稱的使用。并且，結(jié)合“誰使用誰享有”的基本原則，商品或服務(wù)的提供商要主張權(quán)利，還必須存在其主動(dòng)使用訴爭(zhēng)商標(biāo)、對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)的品牌價(jià)值也作出貢獻(xiàn)的事實(shí)。這就要求請(qǐng)求方在商標(biāo)注冊(cè)日前須完成從“被動(dòng)使用”向“主動(dòng)使用”的轉(zhuǎn)換，主動(dòng)在商業(yè)活動(dòng)中使用商標(biāo)俗稱，而且，這種使用必須是商業(yè)性使用，即在生產(chǎn)或者流通的領(lǐng)域中，將商標(biāo)用于商品或其包裝、容器標(biāo)簽、說明書、價(jià)目表或其他類似的載體上，或者具有在商品、服務(wù)的推銷或廣告宣傳中使用或予以展示的行為，建立該商標(biāo)俗稱與商品或服務(wù)提供商之間的聯(lián)系。同時(shí)，作為公平原則的體現(xiàn)，社會(huì)公眾在原有的或者合理的范圍內(nèi)使用商標(biāo)俗稱，應(yīng)不受商標(biāo)權(quán)人的限制。
(六)對(duì)構(gòu)成“在先使用”和“產(chǎn)生一定影響”的判斷須滿足“商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日”這一時(shí)間節(jié)點(diǎn)要求
請(qǐng)求方所提交的證據(jù)是否足以證明“已經(jīng)在先使用”和“已經(jīng)產(chǎn)生一定影響”，在判斷時(shí)應(yīng)以訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日進(jìn)行時(shí)間切割，請(qǐng)求方的證據(jù)必須充分證明在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日前，請(qǐng)求方已經(jīng)主動(dòng)使用商標(biāo)，并通過商業(yè)性使用行為，使得訴爭(zhēng)商標(biāo)產(chǎn)生一定影響，在消費(fèi)者群體里明確建立訴爭(zhēng)商標(biāo)與請(qǐng)求方、產(chǎn)品或服務(wù)之間的唯一聯(lián)系。
(七)商標(biāo)注冊(cè)人采取了不正當(dāng)手段并具有主觀惡意
請(qǐng)求方應(yīng)舉證說明商標(biāo)注冊(cè)人在主觀上具有盜用他人商標(biāo)的市場(chǎng)信譽(yù)或牟取非法利益的“惡意”目的。根據(jù)《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》第四節(jié)第4點(diǎn)規(guī)定，關(guān)于主觀惡意的判定，可綜合考慮以下因素：
1.系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾有貿(mào)易往來或者合作關(guān)系；
2.系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人共處相同地域或者雙方的商品/服務(wù)有相同的銷售渠道和地域范圍；
3.系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾發(fā)生過其他糾紛，可知曉在先使用人商標(biāo)；
4.系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾有內(nèi)部人員往來關(guān)系；
5.系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人注冊(cè)后具有以牟取不當(dāng)利益為目的，利用在先使用人有一定影響商標(biāo)的聲譽(yù)和影響力進(jìn)行誤導(dǎo)宣傳，脅迫在先使用人與其進(jìn)行貿(mào)易合作，向在先使用人或者他人索要高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可使用費(fèi)或者侵權(quán)賠償金等行為；
6.他人商標(biāo)具有較強(qiáng)獨(dú)創(chuàng)性；
7.其他可以認(rèn)定為惡意的情形。只有在請(qǐng)求方提供的證據(jù)能同時(shí)滿足上述所有條件的情況下，才可以依據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條對(duì)請(qǐng)求方的權(quán)利進(jìn)行救濟(jì)。

標(biāo)簽：丹東保山唐山大興安嶺哈爾濱無錫錦州三門峽

巨人網(wǎng)絡(luò)通訊聲明：本文標(biāo)題《《商標(biāo)法》第三十二條在商標(biāo)“被動(dòng)使用”問題上的適用條件分析》，本文關(guān)鍵詞商標(biāo)法,第三十,二條,在,；如發(fā)現(xiàn)本文內(nèi)容存在版權(quán)問題，煩請(qǐng)?zhí)峁┫嚓P(guān)信息告之我們，我們將及時(shí)溝通與處理。本站內(nèi)容系統(tǒng)采集于網(wǎng)絡(luò)，涉及言論、版權(quán)與本站無關(guān)。