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雙方外觀設(shè)計專利中相同與近似應(yīng)如何判定處理

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宣講要點
外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該專利產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準。因此,授權(quán)文本的圖片或者照片是確定外觀設(shè)計專利保護范圍的依據(jù)。
對外觀設(shè)計侵權(quán)的判定首先應(yīng)對產(chǎn)品進行整體的觀察和綜合判定,看兩者是否具有相同美感,比較的重點應(yīng)當(dāng)是專利權(quán)人獨創(chuàng)的富于美感的主要設(shè)計部分。
就外觀設(shè)計專利而言,產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩這三個要素或其結(jié)合是外觀設(shè)計相同或者相近似性判斷的對象。對于外表使用透明材料的產(chǎn)品而言,通過人的視覺能觀察到的其透明部分以內(nèi)的形狀、圖案、色彩,應(yīng)視為該外觀設(shè)計產(chǎn)品的一部分。
典型案例
謝某開了一家工藝美術(shù)加エ廠,由于地處某風(fēng)景名勝區(qū),工藝美術(shù)加工廠設(shè)計的多種旅游紀念品都遠銷國內(nèi)外。2005年,工藝美術(shù)加エ廠為了慶賀2008年臭運會的召開,特意設(shè)計構(gòu)思了一款含有某風(fēng)景名勝和奧運寓意的新產(chǎn)品,過后,工藝美術(shù)加エ廠將此產(chǎn)品向國家知識產(chǎn)權(quán)局中請了外觀設(shè)計專利。于2006年3月由國家知識產(chǎn)權(quán)局作出了授予外觀設(shè)計專利權(quán)的決定,并發(fā)給相應(yīng)的專利證書。同年6月,本市甲裝飾品公司(以下簡稱甲公司)發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品十分暢銷,便開始大量仿造、銷售該產(chǎn)品。エ藝美術(shù)加エ廠在知道這件事后,將甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品與自己生產(chǎn)的產(chǎn)品進行比較后發(fā)現(xiàn),兩種產(chǎn)品形狀、圖案、色彩基本相同,主要設(shè)計部分類似,就是甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品比工藝美術(shù)加エ廠生產(chǎn)的產(chǎn)品小,只是在內(nèi)部結(jié)構(gòu)與工藝美術(shù)加エ廠的產(chǎn)品內(nèi)部結(jié)構(gòu)方面有所不同。于是,エ藝美術(shù)加エ廠以甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品與自己的外觀設(shè)計專利相同與近似為由,要求甲公司停止侵權(quán),并且賠償損失。甲公司則認為,他們生產(chǎn)的產(chǎn)品與エ藝美術(shù)加エ廠的外觀設(shè)計專利不相同,因此拒絕賠償。工藝美術(shù)加エ廠對此十分生氣,想將甲公司告上法庭。
專家評析
本案中,工藝美術(shù)加工廠為了慶賀2008年運會的召開,在2005年特意設(shè)計構(gòu)思了一款含有某風(fēng)景名勝和奧運寓意的新產(chǎn)品,過后此項產(chǎn)被工藝美術(shù)加工廠申請外觀設(shè)計專利后,被國家知識產(chǎn)權(quán)局授予專利權(quán)。根據(jù)專利法第11條第2款的規(guī)定,工藝美術(shù)加工廠的該項產(chǎn)品被授予專利權(quán)后,任何單位或者個人未經(jīng)工藝美術(shù)加工廠許可,都不得實施其專利。
工藝美術(shù)加工廠知道甲裝飾品公司大量仿造、銷售該產(chǎn)品后,將甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品與工藝美術(shù)加工廠生產(chǎn)的產(chǎn)品進行比較后發(fā)現(xiàn):兩種產(chǎn)品形狀、圖案、色彩基本相同;產(chǎn)品的主要設(shè)計部分類似。而這兩點恰恰是司實踐中判斷外觀設(shè)計的相同與近似的標準,因此,不管甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品在大小、材質(zhì)、內(nèi)部結(jié)構(gòu)方面是否與工藝美術(shù)加工廠的產(chǎn)品相同,甲公司未經(jīng)工藝美術(shù)加エ廠同意生產(chǎn)、銷售該產(chǎn)品的行為都對工藝美術(shù)加工廠的外觀設(shè)計專利權(quán)構(gòu)成侵權(quán)。
甲公司未經(jīng)工藝美術(shù)加工廠許可使用了工藝美術(shù)加エ廠的外觀設(shè)計專利,其行為侵犯了其專利權(quán),對此,該廠可以根據(jù)專利法第57條的規(guī)定,與甲公司直接進行磋商,在互相諒解的基礎(chǔ)上解決這一糾紛。
從實踐中來看,協(xié)商有兩種做法:第一,與甲公司的負責(zé)人直接進行協(xié)商。可以面對面談,也可以電話形式或者書面形式進行協(xié)商。在協(xié)商后應(yīng)當(dāng)以書面的形式作成書面記錄或者書面協(xié)議。第二,工藝美術(shù)加工廠與甲公司可以派代表協(xié)商。可以是律師也可以是其他人。但是代表必須是了解基本情況、懂得法律知識的有關(guān)人員,這樣便于解決有關(guān)問題。不管雙方采用什么方式,都要遵循以下原則:一是必須自愿進行;二是必須依法進行;三是必須平等進行。
法條指引
中華人民共和國專利法
第十ー條第二款外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。
第十二條任何單位或者個人實施他人專利的,應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實施許可合同,向?qū)@麢?quán)人支付專利使用費。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。
第六十條未經(jīng)專利權(quán)人許可,實施其專利,即侵犯其專利權(quán),引起糾紛的,由當(dāng)事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的,專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴,也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時,認定侵權(quán)行為成立的,可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為,當(dāng)事人不服的,可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴;侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的,管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求,可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解;調(diào)解不成的,當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

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