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“不以使用為目的”條文的理解與適用

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1.“不以使用為目的”的認(rèn)定。對新《商標(biāo)法》第4條中新增“不以使用為目的”的條款,筆者認(rèn)為,其核心內(nèi)涵應(yīng)為申請商標(biāo)是否為了使用,如果申請商標(biāo)的目的是為了使用,則滿足了可獲得注冊的要件之一,如果同時具備了其他可注冊的要件,則有可能得到商標(biāo)注冊;如果申請商標(biāo)的目的不是為了使用,則可予以駁回。那么,實(shí)踐中如何認(rèn)定“不以使用為目的”的商標(biāo)申請行為呢?
通過對上述最高人民法院頒布的《確權(quán)規(guī)定》、北京高院發(fā)布的《指南》和國家市場監(jiān)督管理總局出臺的《規(guī)定》綜合分析,筆者認(rèn)為,可從以下幾方面認(rèn)定“不以使用為目的”的申請行為:(1)申請人明顯缺乏真實(shí)使用意圖的,無正當(dāng)理由大量或重復(fù)申請商標(biāo);(2)申請與他人具有一定知名度或者較強(qiáng)顯著性的商標(biāo)或者和其他商業(yè)標(biāo)志相同或近似且情節(jié)嚴(yán)重的,(3)申請人在不相同或者不類似商品或服務(wù)上申請他人已注冊商標(biāo);(4)申請人具有以牟取不當(dāng)利益為目的,向商標(biāo)在先使用人或者他人索要高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可使用費(fèi)或者侵權(quán)賠償金等行為;(5)大量申請具有一定知名度的景點(diǎn)名稱和建筑物名稱等。(6)其他可以認(rèn)定為“不以使用為目的”的情形。上述行為的共性均是“不以使用為目的”,要么是以攫取不當(dāng)?shù)美?、要么是以商?biāo)作為競爭工具或掠奪侵占公共資源為目的,這些行為嚴(yán)重破壞了正常的市場競爭秩序,扭曲了商標(biāo)申請注冊即為使用的本意。
2.意圖使用可否視為“以使用為目的”。判定“惡意”核心的標(biāo)準(zhǔn)就是缺乏“真實(shí)使用商標(biāo)意圖”。解讀我國《商標(biāo)法》第4條,只有在生產(chǎn)經(jīng)營活動中對商品或服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的主體,才應(yīng)當(dāng)申請注冊商標(biāo)。亦即商標(biāo)注冊申請人在申請時應(yīng)有需求,即具有商標(biāo)使用的意圖或者為了經(jīng)營的目的,[4]P22否則其取得注冊商標(biāo)專用權(quán)就缺乏必要性。但我國《商標(biāo)法》在商標(biāo)注冊階段并沒有明確設(shè)定意圖使用要求,導(dǎo)致實(shí)踐中很多商標(biāo)注冊并非為了生產(chǎn)經(jīng)營中的實(shí)際使用,囤積商標(biāo)、惡意注冊等不良現(xiàn)象層出不窮,不僅增加了商標(biāo)注冊機(jī)構(gòu)的管理成本,也不當(dāng)占用了有限的商標(biāo)資源,背離了商標(biāo)權(quán)取得的基礎(chǔ)和上述立法本意。
何為“意圖使用”?意圖使用可否視為“以使用為目的”?對此問題,我國商標(biāo)立法和行政法規(guī)均無明確界定。司法實(shí)踐中法官們結(jié)合具體案例,通過對《商標(biāo)法》第4條的適用條件進(jìn)行探索,對缺乏使用商標(biāo)意圖的注冊申請行為進(jìn)行規(guī)制。例如,在“海棠灣”商標(biāo)撤銷爭議糾紛中,最高人民法院援引《商標(biāo)法》第4條規(guī)定的精神,認(rèn)為民事主體申請注冊商標(biāo),應(yīng)該有使用的真實(shí)意圖,以滿足自己的商標(biāo)使用需求為目的,其申請注冊商標(biāo)的行為應(yīng)具有合理性或正當(dāng)性。不是為生產(chǎn)經(jīng)營需要的商標(biāo)注冊,不具有正當(dāng)性,并支持了商標(biāo)評審委員會和兩審法院根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)“以其他不正當(dāng)手段取得注冊”的規(guī)定予以撤銷的決定和判決。
在2010年最高人民法院出臺的《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)中,首次對真實(shí)使用意圖進(jìn)行了明確規(guī)定:“如果商標(biāo)權(quán)人因不可抗力、政策性限制、破產(chǎn)清算等客觀事由,未能實(shí)際使用注冊商標(biāo)或者停止使用,或者商標(biāo)權(quán)人有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖,并且有實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備,但因其他客觀事由尚未實(shí)際使用注冊商標(biāo)的,均可認(rèn)定有正當(dāng)理由?!?017年最高人民法院對上述《意見》進(jìn)行了完善,出臺了《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《授權(quán)規(guī)定》),該《授權(quán)規(guī)定》再一次明確了具有“真實(shí)使用商標(biāo)的意圖”,視為商標(biāo)的使用,可免于被撤銷。最高人民法院副院長陶凱元在2018年全國知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議上特別強(qiáng)調(diào):“根據(jù)商標(biāo)注冊應(yīng)有真實(shí)使用意圖的精神,探索適用商標(biāo)法第4條制止申請人囤積商標(biāo)?!?可見,商標(biāo)真實(shí)使用意圖規(guī)則在我國司法解釋中已有規(guī)定,在滿足相關(guān)要件下,意圖使用也可視為“以使用為目的”的一種方式。在新《商標(biāo)法》第4條適用時,只要申請人提供了真實(shí)使用商標(biāo)的意圖聲明,主觀上非惡意的申請行為,商標(biāo)審查人可以不予駁回。將商標(biāo)意圖使用視為商標(biāo)使用,也體現(xiàn)了《商標(biāo)法》第4條的立法本意。當(dāng)然,申請人主張具有真實(shí)使用意圖,應(yīng)提交證據(jù)證明。[5]“是否具有使用意圖正在成為保證商標(biāo)注冊制度正常運(yùn)轉(zhuǎn)的最后一道屏障,離開使用,單純地保護(hù)注冊商標(biāo),就容易給企圖濫用商標(biāo)注冊制度的人以可乘之機(jī)”。
同為大陸法系的日本和韓國,在各自的商標(biāo)法中對此也有規(guī)定,具有商標(biāo)使用意圖的,可申請商標(biāo)。比如,日本在商標(biāo)申請注冊中非常注重審查申請者在獲得該商標(biāo)之后的使用可能性,以此防止商標(biāo)注冊人惡意注冊、囤積商標(biāo)。日本申請注冊商標(biāo),除了該標(biāo)識必須具備顯著性要件之外,還應(yīng)具有“使用的意圖”。日本《商標(biāo)法》第3條第1款的開頭即規(guī)定,“與自己業(yè)務(wù)相關(guān)的商品或服務(wù)上使用的商標(biāo),除去下列所列商標(biāo)之外,可以注冊商標(biāo)”。[6]P236該條中的“使用的商標(biāo)”,學(xué)界通說稱之為“使用意思或使用意圖”要件。也即,一個商標(biāo)可注冊的前提是,申請人已在自己經(jīng)營活動中實(shí)際使用,或有將來在業(yè)務(wù)中使用的意圖?,F(xiàn)行日本商標(biāo)法制定時,法律修訂審議會對“使用意圖”做出說明,“現(xiàn)在正在使用的,或具有將來使用的現(xiàn)實(shí)且真誠的意思的”。[7]P106“使用意圖”要件,并非僅屬于申請文件中申請人自行表明的使用意圖,商標(biāo)審查機(jī)關(guān)以及法院在商標(biāo)授權(quán)或爭議過程中,有權(quán)全面審查申請人是否具備將來使用該商標(biāo)的可能性或蓋然性。[8]P37韓國《商標(biāo)法》第1章總則第3條明確,“在韓國國內(nèi)使用或意圖使用商標(biāo)的人享有注冊商標(biāo)的權(quán)利?!笨梢?,韓國商標(biāo)法在申請注冊階段,要求使用或意圖使用商標(biāo)的人才能申請注冊,而非僅為維持注冊而使用商標(biāo)。

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