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聲音商標(biāo)侵權(quán)判定中的問題

（一）聲音商標(biāo)近似與混淆可能性判斷
傳統(tǒng)商標(biāo)近似的判斷主要是以是否造成相關(guān)公眾混淆或者認(rèn)為兩者之間存在一定聯(lián)系為標(biāo)準(zhǔn)，而聲音商標(biāo)近似的判斷同樣也以是否造成相關(guān)公眾混淆或者認(rèn)為兩者之間存在一定聯(lián)系為標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第57條及《商標(biāo)法實施條例》第50條規(guī)定，聲音商標(biāo)侵權(quán)行為主要可能存在混淆，偽造、擅自制作他人聲音商標(biāo)、反向假冒等形式。[2]但對于上述侵權(quán)行為，我國缺乏具體詳細(xì)的法律條文就聲音商標(biāo)混淆行為的近似判斷提供明確標(biāo)準(zhǔn)指引。《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》針對聲音商標(biāo)之間相同、近似審查，僅簡單規(guī)定“兩聲音商標(biāo)的聽覺感知或整體音樂形象相同或近似，易使相關(guān)公眾對商品或服務(wù)來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，或者認(rèn)為兩者之間存在特定聯(lián)系的，判定為相同或近似商標(biāo)”，但缺乏進一步比較明確具體的規(guī)定。
（二）馳名聲音商標(biāo)保護
馳名商標(biāo)一直以來都是商標(biāo)侵權(quán)行為的高發(fā)區(qū)。目前已獲注冊的騰訊嘀嘀嘀嘀嘀嘀商標(biāo)就是典型的馳名商標(biāo)。在未來的發(fā)展趨勢中，注重完善馳名聲音商標(biāo)的保護也是尤為重要。
1.馳名聲音商標(biāo)的認(rèn)定問題。對于傳統(tǒng)馳名商標(biāo)我國認(rèn)定主要有兩種方式。其一是司法認(rèn)定，即是在馳名商標(biāo)糾紛案件中，由人民法院根據(jù)案件審理需要進行認(rèn)定；其二是行政認(rèn)定，即商標(biāo)權(quán)利人主動向國家工商管理局和商標(biāo)評審委員會提出申請，由他們作出認(rèn)定。由于商標(biāo)的地域性，各國法院在實踐中采用的馳名商標(biāo)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也莫衷一是。[3]我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》第十四條就規(guī)定了馳名商標(biāo)認(rèn)定時應(yīng)該考慮的因素包括相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；該商標(biāo)使用的持續(xù)時間、程度和地理范圍；該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護的記錄以及該商標(biāo)馳名的其他因素。我國目前未有針對聲音商標(biāo)是否馳名的特殊規(guī)定，但筆者認(rèn)為馳名聲音商標(biāo)的認(rèn)定同樣可以適用上述標(biāo)準(zhǔn)判斷。但是上述規(guī)定過于原則化，在傳統(tǒng)馳名商標(biāo)的認(rèn)定過程中就已經(jīng)出現(xiàn)了不少問題。首先是相關(guān)公眾不明的問題，《商標(biāo)法》第十四條把“相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度”作為考量的第一個因素，從中我們不難發(fā)現(xiàn)除了對于“知曉程度”的高低存在不同理解與判斷標(biāo)準(zhǔn)之外，對于所謂“相關(guān)公眾”的界定也是不小的難題。而相關(guān)公眾究竟要達(dá)到對該商標(biāo)多大的知曉程度，才能證明此商標(biāo)是馳名商標(biāo)，這些在司法認(rèn)定中都無統(tǒng)一的定論，在實踐中也主要依賴于司法機關(guān)和行政機關(guān)的工作人員都根據(jù)自己的生活經(jīng)驗進行主觀判斷，其中就會有一定程度個體性差異的干擾。其次，《商標(biāo)法》第十四條所列明的應(yīng)該考慮的各項因素之間的相互關(guān)系和在具體考量過程中的不同重視程度也是在具體認(rèn)定中需要把握的問題，但由于缺乏明確的規(guī)則和制度指引，綜合各因素判斷的結(jié)果往往又是判斷主體個體化的產(chǎn)物。除此之外，由于聲音商標(biāo)的特殊性，上述判斷的主體和標(biāo)準(zhǔn)是否與傳統(tǒng)可視化商標(biāo)存在不同，也缺乏相關(guān)規(guī)則指引。
2.馳名聲音商標(biāo)也存在被淡化的風(fēng)險。隨著成功取得注冊的聲音商標(biāo)數(shù)量增長、現(xiàn)有聲音商標(biāo)的知名度和信譽度的提升，馳名聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)可視化商標(biāo)一樣也會在未來面臨被淡化的風(fēng)險。但我國商標(biāo)法律體系與其他國家相比，對于馳名商標(biāo)的淡化問題確實顯得缺乏重視,并且滯后。所謂馳名商標(biāo)的淡化即指“未經(jīng)馳名商標(biāo)所有人認(rèn)可，在不相同、不類似的商品上使用與馳名商標(biāo)相同或者類似的商標(biāo)”，表現(xiàn)為減少、削弱某一馳名商標(biāo)的識別性與顯著性，損害、玷污其商譽的行為。[4]在我國現(xiàn)行商標(biāo)法律體系中，對于認(rèn)定商標(biāo)淡化的侵權(quán)行為的規(guī)定是不明確的。雖然近年來，法院在一些判決中也以某些商標(biāo)雖不致混淆，但客觀上會讓消費者誤認(rèn)為其與馳名商標(biāo)有某種特殊聯(lián)系，從而弱化馳名商標(biāo)顯著性、貶損其商譽從而判令相關(guān)商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)該予以撤銷并承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但總體而言，對于此類情況的規(guī)制力度還是不足。

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