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在先使用商標(biāo)的有一定影響的認(rèn)定

我國在商標(biāo)取得上采用注冊(cè)原則，只承認(rèn)通過注冊(cè)取得商標(biāo)專用權(quán)，被認(rèn)為是一種近乎絕對(duì)的商標(biāo)取得確權(quán)模式。這種模式與我國改革開放之初的法律環(huán)境相適應(yīng)，有利于盡快建立和穩(wěn)定法律秩序，旨在保護(hù)商標(biāo)權(quán)利取得的穩(wěn)定性和有序性。但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的逐步發(fā)展，純粹的注冊(cè)制度導(dǎo)致商標(biāo)領(lǐng)域產(chǎn)生大量的權(quán)利異化現(xiàn)象。在商標(biāo)法第三次修改之前，我國對(duì)他人在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)只能提供有限的法律保護(hù)，從保護(hù)的類型、范圍和力度來看，該種保護(hù)不夠完善和充分。2001年《商標(biāo)法》第9條第1款和第31條前半部分規(guī)定了申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)也不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，而第31條后半部分則明確規(guī)定了不得以不正當(dāng)手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。但無論是防止權(quán)利沖突條款，還是禁止惡意搶注條款，法律并沒有從權(quán)利授予的角度明確規(guī)定在先使用人的具有積極意義的權(quán)利或權(quán)能。2013年《商標(biāo)法》第59條第3款增加了有關(guān)在先使用商標(biāo)的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊(cè)人使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識(shí)。該規(guī)定的設(shè)置一定程度上消解了商標(biāo)只能通過注冊(cè)獲得商標(biāo)專用權(quán)的制度缺陷，彰顯了對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人的利益保護(hù)與法律關(guān)懷。
但是對(duì)于第59條第3款中“有一定影響”的理解與認(rèn)定，存在眾多爭(zhēng)議。在2013年商標(biāo)法出臺(tái)之前的修正案草案中，并沒有這一要件。部分學(xué)者認(rèn)為這一規(guī)定的增加擠壓了未注冊(cè)商標(biāo)行使和保護(hù)的空間，過度保護(hù)了注冊(cè)商標(biāo)權(quán)。更多學(xué)者認(rèn)為這是商標(biāo)使用本身的價(jià)值體現(xiàn)。先用權(quán)的本質(zhì)目的在于保護(hù)已經(jīng)存在的“市場(chǎng)先行利益和市場(chǎng)信用”，如果允許所有的商標(biāo)只要在先使用就得到保護(hù)，范圍太大無疑是對(duì)商標(biāo)注冊(cè)制度的挑戰(zhàn)，在后商標(biāo)注冊(cè)人的利益將得不到保障，從而動(dòng)搖已經(jīng)確立的商標(biāo)注冊(cè)制度?！坝幸欢ㄓ绊憽边@一表述，同樣存在于《商標(biāo)法》第32條的規(guī)定中，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。對(duì)于這兩個(gè)條文中的“有一定影響”，是按照體系解釋作不同判斷還是作同一理解，學(xué)界也有不同的聲音。而對(duì)于這一要件的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，法律沒有詳細(xì)的說明，也沒有配套的司法解釋，因而在實(shí)際的應(yīng)用與操作中，出現(xiàn)了司法適用不一致的困境。在認(rèn)定在先使用的商標(biāo)是否具有“一定影響”時(shí)，有的法院從持續(xù)使用及用戶積累的角度認(rèn)定；有的法院從獲得榮譽(yù)的角度認(rèn)定；還有的法院從媒體宣傳報(bào)道的角度得出結(jié)論；甚至還存在未對(duì)在先使用商標(biāo)的知名度進(jìn)行任何論證，徑行適用第59條第3款的情況。因此，“有一定影響”要件究竟應(yīng)當(dāng)如何界定和適用，值得深入研究。

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