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商標侵權(quán)行為必須是商標性使用行為

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《商標法》第57條第1項、第2項規(guī)定的侵權(quán)行為均是“使用”行為,而何為使用行為,在《商標法》第48條有明確規(guī)定,即“是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中,用于識別商品來源的行為”。根據(jù)該規(guī)定可以看出,《商標法》規(guī)定的侵害商標權(quán)的行為必須是“識別商品來源的行為”,也就是我們通常說的商標意義上的使用行為。
之所以這樣規(guī)定,一方面是商標的功能或者價值所在并符合《商標法》的立法目的。《商標法》和實施條例沒有對商標含義作出具體解釋,這一點不同于《專利權(quán)法》和《著作權(quán)法》。但是根據(jù)相關法律規(guī)定,我們依然可以解讀出商標的功能所在。《商標法》第8條、第9條①及第48條的規(guī)定,都是在強調(diào)商標的“識別”作用。由此,我們可以看出,申請注冊的商標,應該具有顯著性和識別性,能夠使自己的商品或服務與其他主體的商品或服務區(qū)別開來,也即能夠用于區(qū)別商品或服務的提供者,也即識別商品的來源。只有能夠區(qū)別商品的來源,才能促使商標權(quán)人不斷的提高產(chǎn)品質(zhì)量,降低生產(chǎn)成本,既能提高自身的商譽,通過市場經(jīng)營行為獲利,也能使社會公眾通過較小的成本獲得較好的產(chǎn)品,并通過良性循環(huán)達到《商標法》第1條規(guī)定的“以保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展”的法律目標。
另一方面,是防止商標權(quán)人濫用商標權(quán)利,保護他人的正當性權(quán)利?!渡虡朔ā返?1條第1款規(guī)定了不得作為商標注冊的標示②,但考慮到有可能經(jīng)過商標權(quán)人使用有了顯著性并能夠區(qū)別商品來源,也即通常所說的“第二含義”,這種情況下可以給予注冊,所以該條第2款又規(guī)定,前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊。還是強調(diào)商標的“識別”作用。但對于因經(jīng)過使用取得顯著性而獲準注冊的商標,其他主體還能不能用,怎么用?是否使用就構(gòu)成侵權(quán)呢?《商標法》第59條第1款對此作出了規(guī)定③,商標權(quán)人不能禁止別人在原有含義基礎上的正當性使用。
綜上,只有構(gòu)成《商標法》意義上的使用才可能侵害商標權(quán),不構(gòu)成《商標法》意義上的正當使用不會侵權(quán)他人商標權(quán)。

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