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涉外定牌加工中受托企業(yè)的審慎與忠實(shí)義務(wù)

1 “HONDA”案中受托企業(yè)違反審慎義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)
審慎義務(wù)指受托企業(yè)應(yīng)當(dāng)對境外委托定作方的商標(biāo)權(quán)進(jìn)行審查，確保境外委托人確實(shí)享有相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利。忠實(shí)義務(wù)指加工方應(yīng)當(dāng)完全按照通過審慎查詢得知的注冊商標(biāo)樣式進(jìn)行商標(biāo)貼附。
“HONDA”案中，二審法院認(rèn)為，根據(jù)恒勝集團(tuán)與恒勝鑫泰公司提交的商標(biāo)注冊聲明合同，可以證明商標(biāo)的注冊人已經(jīng)履行了緬甸商標(biāo)登記制度的相關(guān)程序要求。但在緬甸，聲明雖然是商標(biāo)專用權(quán)的初步證據(jù)，但并不是最終憑證[11］。兩公司所提交的緬甸商標(biāo)注冊制度資料同樣顯示，美化公司尚未完成緬甸商標(biāo)注冊所需的全部程序。相關(guān)資料為兩公司提交，兩公司應(yīng)當(dāng)知道美化公司的注冊程序尚未完成。因此，本案中的證據(jù)并不能證明涉案商標(biāo)已完成注冊，委托人已實(shí)際享有商標(biāo)注冊權(quán)，兩公司對于委托人是否實(shí)際享有涉案注冊商標(biāo)并未盡到足夠的審慎義務(wù)。
此外，本案中被訴侵權(quán)商標(biāo)為“HONDAKIT”，恒勝集團(tuán)與恒勝鑫泰公司在貼標(biāo)過程中，突出顯示“HONDA”字樣而縮小“KIT“字樣。根據(jù)庭上兩公司提交的經(jīng)認(rèn)證的證據(jù)可知，美華公司授權(quán)的商標(biāo)圖樣中“HONDAKIT”文字及圖形商標(biāo)并未突出“HONDA”的文字部分，縮小“KIT”的文字部分，而是同一大小字體的文字及圖形。因此，恒勝集團(tuán)與恒勝鑫泰公司并未按照美華公司提供的注冊商標(biāo)圖樣進(jìn)行貼標(biāo)，而是明顯有突出“HONDA”字樣，造成混淆的情況。因此，兩公司明顯違反了忠實(shí)義務(wù)。
2 境內(nèi)加工方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)審慎義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)的原因
司法實(shí)踐中，已有大量法院在案件中將審慎義務(wù)的履行作為涉外定牌加工是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定要件[12］。筆者認(rèn)為，這一做法確有必要。
綜合本文前幾部分的分析可知，正常的涉外定牌加工不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，但該立論是站在法律適用的角度。結(jié)合國際貿(mào)易的形勢及我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增長，對于涉外定牌加工案件的審判，還應(yīng)當(dāng)考慮我國國際貿(mào)易發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需求。過去，涉外定牌加工的侵害對象往往是在我國注冊的外企商標(biāo)。隨著我國企業(yè)品牌開發(fā)能力的提升，涉外定牌加工中侵犯我國自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的案件逐漸增加。例如，美國日寶公司在美國境內(nèi)惡意注冊“RIBAO TECHNOLOGY”商標(biāo)，委托中國公司貼牌生產(chǎn)產(chǎn)品出口厄瓜多爾，侵害我國江蘇日寶公司商標(biāo)在當(dāng)?shù)氐臋?quán)益[13］。為國產(chǎn)品牌的發(fā)展及“走出去”戰(zhàn)略的實(shí)施，在合理范圍內(nèi)加強(qiáng)對境內(nèi)商標(biāo)的保護(hù)確有必要。
因此，正常的涉外定牌加工不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，但國內(nèi)加工企業(yè)在接受委托前應(yīng)當(dāng)對境外商標(biāo)的合法性盡到審慎義務(wù)。這是綜合境外企業(yè)、境內(nèi)企業(yè)及國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展等各方之利益后得出的結(jié)論。
此外，除審慎義務(wù)外，筆者認(rèn)為加工方還應(yīng)承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)。原因在于，商標(biāo)應(yīng)當(dāng)按照所注冊的樣式進(jìn)行使用是商標(biāo)法的基本原則，改變商標(biāo)注冊樣式進(jìn)行使用很可能具有惡意攀附和造成混淆的意圖。因此，無論是應(yīng)委托方要求或是其他原因，加工方都不應(yīng)當(dāng)改變注冊商標(biāo)樣式進(jìn)行貼標(biāo)，否則，其行為便具有明顯過錯(cuò)。
在新的發(fā)展形勢下，不能單一考慮對國內(nèi)加工貿(mào)易的保護(hù)，還應(yīng)顧及國內(nèi)品牌的發(fā)展，進(jìn)行長遠(yuǎn)布局。賦予國內(nèi)加工方審慎義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，能避免國外企業(yè)惡意侵害我國企業(yè)的商標(biāo)權(quán)，以及避免國內(nèi)企業(yè)與國外企業(yè)通謀，通過定牌加工的方式搶占國外市場或損害我國企業(yè)品牌在國外的商譽(yù)。

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