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涉外定牌加工中相關(guān)公眾范疇的界定與反思

1 相關(guān)公眾范疇的重新界定
最高院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（簡稱《解釋》第8 條規(guī)定，相關(guān)公眾包括消費(fèi)者和經(jīng)營者。但對(duì)于條文中“經(jīng)營者”的范疇該任何界定，學(xué)界一直存在分歧[9］，實(shí)務(wù)界似乎也沒有定論。
“HONDA”商標(biāo)侵權(quán)案中，最高院適用了這一法條，其審判思路為根據(jù)該解釋，相關(guān)公眾包括與營銷有關(guān)的經(jīng)營者，產(chǎn)品雖然沒有進(jìn)入流通領(lǐng)域，但是在運(yùn)輸?shù)拳h(huán)節(jié)中相關(guān)經(jīng)營者存在接觸的可能性，因此被訴產(chǎn)品仍可能導(dǎo)致混淆。然而令人不解是，該《解釋》是2002年公布的，但在2014年的“PRETUL”商標(biāo)侵權(quán)案中，最高院并未援引這一法條進(jìn)行審理，仍是以未進(jìn)入流通領(lǐng)域?yàn)橛膳袥Q不侵權(quán)?！癙RETUL”案與“HONDA”案的案情高度相似，最高院卻并未適用《解釋》第8 條認(rèn)定可能導(dǎo)致混淆進(jìn)而侵權(quán)。因此，最高院在“HONDA”案中對(duì)涉外定牌加工案件中相關(guān)公眾的范疇進(jìn)行了重新界定，涵蓋了整個(gè)貿(mào)易過程所涉及的經(jīng)營者，如物流運(yùn)輸公司等，這些境內(nèi)的相關(guān)公眾有可能因接觸被訴商標(biāo)而導(dǎo)致混淆。
2 法學(xué)解釋路徑的范疇反思
首先，根據(jù)字義解釋，《解釋》第8 條中的經(jīng)營者必須與商品或者服務(wù)的營銷有關(guān)，而不是泛指商事活動(dòng)中所有可能接觸商品或服務(wù)的經(jīng)營者?！盃I銷”一詞是經(jīng)濟(jì)學(xué)、市場學(xué)的概念，意指發(fā)掘和刺激消費(fèi)者需要進(jìn)而引導(dǎo)消費(fèi)者購買商品或服務(wù)的銷售方式。側(cè)重點(diǎn)是銷售，是一種市場推廣方式，主要應(yīng)用于市場流通中，目的是引導(dǎo)消費(fèi)者購物。因此，《解釋》第8 條所規(guī)定的相關(guān)經(jīng)營者也應(yīng)當(dāng)是指流通領(lǐng)域的經(jīng)營者。而涉外定牌加工中，具備銷售目的經(jīng)營者僅有境外的委托人，產(chǎn)品加工方和貨物運(yùn)輸方都不具備銷售商品的目的。
其次，根據(jù)目的解釋，運(yùn)輸?shù)拳h(huán)節(jié)的經(jīng)營者被納入相關(guān)工公眾不符合商標(biāo)法的立法目的。司法解釋是為法律條文實(shí)際運(yùn)用于司法實(shí)踐提供理解路徑，不能脫離被解釋的法律而存在。商標(biāo)法立法目的在于，幫助消費(fèi)者選擇所需的商品、服務(wù)，并維護(hù)經(jīng)營者的市場份額[10］。因此，《解釋》將與營銷有關(guān)的經(jīng)營者納入相關(guān)公眾，目的是保護(hù)具有知名度的商標(biāo)之市場占有率。通常，知名度較高、市場份額較大品牌，總是會(huì)吸引其他的經(jīng)營者來尋求合作機(jī)會(huì)。如果某侵權(quán)商標(biāo)導(dǎo)致這些經(jīng)營者產(chǎn)生了混淆，進(jìn)而進(jìn)行了錯(cuò)誤的合作選擇，則會(huì)對(duì)商標(biāo)企業(yè)、相關(guān)經(jīng)營者及被混淆的經(jīng)營者產(chǎn)生損害。因此，商標(biāo)法對(duì)經(jīng)營者的保護(hù)，以及《解釋》將特定經(jīng)營者納入相關(guān)公眾的原因，歸根結(jié)底在于對(duì)市場占有率和商品流通的保護(hù)。但涉外定牌加工中，被訴商品全數(shù)發(fā)往國外，并未進(jìn)入本國流通領(lǐng)域，經(jīng)營者不可能與被訴商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者進(jìn)行合作，使商品在國內(nèi)流通，國內(nèi)商標(biāo)持有者的市場份額和商品流通不可能因此受到影響。因此，將涉外定牌加工中運(yùn)輸?shù)拳h(huán)節(jié)的經(jīng)營者視為相關(guān)公眾，有違商標(biāo)法的立法目的。

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