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可證券化商標基礎資產(chǎn)的要求

可證券化資產(chǎn)的標準，學界存在多種學說，如六要點說、七要點說、八要點說、九要點說。但這些學說都是緊緊圍繞基礎資產(chǎn)能在未來產(chǎn)生可預見的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流這一核心來展開的，其內(nèi)容都大同小異，只是對這一核心點展開描述的側(cè)重點有所不同。當然，實踐經(jīng)驗表明，具有穩(wěn)定的現(xiàn)金流收益，是任何種類的資產(chǎn)實現(xiàn)證券化的首要之義，商標也不例外。同時，可證券化的商標資產(chǎn)，也要符合我國證券監(jiān)管部門的要求?；谝陨戏治觯疚恼J為，可證券化的商標資產(chǎn)的要求表現(xiàn)為以下幾個方面。
（一）可證券化商標資產(chǎn)應能產(chǎn)生可預見和穩(wěn)定的現(xiàn)金流
從美國成功的商標資產(chǎn)證券化案例來看，均是以擁有較高知名度的商標作為基礎資產(chǎn)進行證券化，其原因在于這些商標已經(jīng)具有持續(xù)穩(wěn)定的質(zhì)量的象征，因此獲得了大量長期穩(wěn)定的消費群體，能夠成為穩(wěn)定現(xiàn)金流收益的來源。例如，1993年，知名服裝時尚品牌Calvin Klein將其香水商品與商標權(quán)利金作為基礎資產(chǎn)進行證券化，由花旗銀行操作了金額為5800萬美元的資產(chǎn)證券化。20 2003年，擁有男女時裝，童裝，泳裝，鞋履，鐘表，精品配飾，手袋，眼鏡，香水，行李箱等產(chǎn)品的Guess集團將其14個商標許可合同中的債權(quán)性收益證券化，由Guess Royalty Finance LLC作為SPV發(fā)行了7500萬美元的私募證券。21還有Arby's案、Bill Blass案、Candie's and Bongo案、BCMG Max Azria案等案例，進行證券化的品牌均是在美國或者全球范圍內(nèi)具有知名度的品牌。
另一方面，能產(chǎn)生可預見的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流也是證券監(jiān)管部門的規(guī)制要求。在中國證監(jiān)會發(fā)布的《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務管理規(guī)定》（證監(jiān)會公告2014年第49號）（下稱“第49號文”）第3條規(guī)定22、上海證券交易所和深圳證券交易所發(fā)布的資產(chǎn)證券化業(yè)務指引中23，都明確表示了監(jiān)管部門的監(jiān)管原則和目標，即具有穩(wěn)定的現(xiàn)金流收益、權(quán)屬關系清晰的資產(chǎn)是實施資產(chǎn)證券化的基礎條件，其核心理念都要求基礎資產(chǎn)符合相關法律法規(guī)的規(guī)定，即權(quán)屬明確，可以產(chǎn)生獨立、可預測的現(xiàn)金流。這是監(jiān)管部門和資本市場參與者所關注的焦點問題，也是形成可證券化商標資產(chǎn)的基本要求。
（二）可證券化商標資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)應明晰
如前述證券監(jiān)管部門的規(guī)制要求中所提到的，可證券化的資產(chǎn)不僅要能產(chǎn)生可預見的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流，而且權(quán)利狀態(tài)應當明確清晰。如果基礎資產(chǎn)的權(quán)利歸屬主體難以確定，或者存在權(quán)利邊界不清、法律狀態(tài)不穩(wěn)定的狀況，則在證券化的過程中會出現(xiàn)對該資產(chǎn)無權(quán)處分等權(quán)利爭議問題，這會直接影響到基礎資產(chǎn)的有效轉(zhuǎn)移，從而最終影響到證券化是否能夠成功。所以，作為商標資產(chǎn)權(quán)利人，必須保證其用于證券化的商標資產(chǎn)的合法有效性，并承諾任何第三方都不能根據(jù)《商標法》或其他法律對此提出任何權(quán)利要求。因此，只有注冊商標可以進行資產(chǎn)證券化，而未注冊商標由于權(quán)屬狀態(tài)不確定而無法進行資產(chǎn)證券化。
證監(jiān)會在第49號文第24條中也作出了規(guī)定：基礎資產(chǎn)不得附帶抵押、質(zhì)押等擔保負擔或者其他權(quán)利限制，但通過專項計劃相關安排，在原始權(quán)益人向?qū)ｍ椨媱澽D(zhuǎn)移基礎資產(chǎn)時能夠解除相關擔保負擔和其他權(quán)利限制的除外。根據(jù)本條的要求，基礎資產(chǎn)應當達到權(quán)屬關系清晰的標準，至少在實施資產(chǎn)證券化之前要達到此標準。
（三）可證券化商標資產(chǎn)的權(quán)利具有可轉(zhuǎn)讓性
在商標資產(chǎn)證券化的操作中，必然涉及到商標資產(chǎn)依法轉(zhuǎn)讓給特殊目的機構(gòu)（SPV）實現(xiàn)破產(chǎn)隔離的問題，這就要求擬用于商標資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)必須具有可轉(zhuǎn)讓性。商標資產(chǎn)的權(quán)利人應該對涉及的商標資產(chǎn)具有產(chǎn)權(quán)的完整性，即對該商標資產(chǎn)的處置具有完全獨立的權(quán)利，沒有受到任何限制或約束。若根據(jù)本我國《商標法》或其他法律不能自由轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，是難以作為可證券化資產(chǎn)的。
綜上，本文認為，商標資產(chǎn)證券化中確定基礎資產(chǎn)，其實質(zhì)就是遴選、組合或配置出符合現(xiàn)金流收益標準的商標資產(chǎn)?？勺C券化的商標資產(chǎn)應當具有如下要求：第一，商標資產(chǎn)在未來能產(chǎn)生可預測的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流收益；第二，權(quán)屬關系清晰，不存在附帶抵押、質(zhì)押等擔保負擔或者其他權(quán)利限制情形；第三，基礎資產(chǎn)可轉(zhuǎn)讓，此為證券化的操作必備要件。

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