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現(xiàn)行《商標(biāo)法》規(guī)定的侵犯商標(biāo)權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)

我國2013年《商標(biāo)法》在第七章第57條規(guī)定了侵犯商標(biāo)權(quán)的條款。其第1、2項(xiàng)規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的；（二）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的。根據(jù)該規(guī)定，我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》將混淆可能性作為侵犯商標(biāo)權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
首先，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)上許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)直接構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)行為。Trips協(xié)議第16條的規(guī)定，在相同商品或服務(wù)使用相同標(biāo)識(shí)的情況下，應(yīng)當(dāng)推定具有混淆的可能性。事實(shí)上，許多國家商標(biāo)法規(guī)定，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)直接構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)行為，無需混淆的可能性。比如歐盟《商標(biāo)指令》規(guī)定，這種情況下的商標(biāo)保護(hù)是絕對(duì)的，不需要混淆可能性。當(dāng)商標(biāo)權(quán)人和被訴侵權(quán)人所使用的商標(biāo)相同、商品類別亦相同的情況下，被訴侵權(quán)人就完全抄襲和復(fù)制了商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)和商品的特征，消費(fèi)者幾乎不可能不發(fā)生混淆。因此，法律直接規(guī)定在商標(biāo)相同、商品類別相同的情況下被告的行為構(gòu)成侵權(quán)，簡(jiǎn)化了原告的舉證責(zé)任，有利于提高訴訟的效率。但是，即便雙方所使用的商標(biāo)和商品相同，從理論上說，消費(fèi)者還是有可能區(qū)分出這兩種商品的不同來源，避免發(fā)生混淆。例如，如果商品的價(jià)格十分昂貴，購買此類商品的消費(fèi)者就可能會(huì)為了避免經(jīng)濟(jì)上的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行更加細(xì)致入微的調(diào)查，或者請(qǐng)專業(yè)鑒定人進(jìn)行評(píng)測(cè)鑒定，這樣就可能避免混淆。對(duì)于該類商品來說，反而不容易發(fā)生消費(fèi)者混淆的情況。只是在商標(biāo)相同、商品相同的情況下，出現(xiàn)消費(fèi)者不發(fā)生混淆這種情況的可能性十分之小，僅具有理論上的可能性。從這個(gè)意義上說，在系爭(zhēng)雙方所使用的商標(biāo)和商品都相同的情況下，被訴侵權(quán)人的行為幾乎不可能不造成消費(fèi)者混淆，因此法律為簡(jiǎn)化舉證責(zé)任直接規(guī)定這種行為構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)行為。
其次，當(dāng)行為人未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，2013年《商標(biāo)法》明確規(guī)定需要導(dǎo)致消費(fèi)者混淆可能性，行為人的行為才構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)。2013年《商標(biāo)法》第57條第2項(xiàng)規(guī)定，只要未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，他人行為構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)。在實(shí)踐之中，行為人未經(jīng)許可使用商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)的情形多種多樣。有時(shí)行為人使用的并非是與商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)相同的標(biāo)識(shí)，而是使用與商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)相似的標(biāo)識(shí)。有時(shí)行為人不會(huì)在與商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)所使用的商品類別相同的商品上使用商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)，而是在與商標(biāo)權(quán)人商品類別類似的商品上使用商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)。在這些場(chǎng)合，2013年《商標(biāo)法》第57條第2項(xiàng)明確規(guī)定了要“容易導(dǎo)致混淆”，行為人的行為才構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)。因此，混淆可能性是在這幾種情況下判定侵犯商標(biāo)權(quán)是否成立的核心標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)2013年《商標(biāo)法》第57條第2項(xiàng)的規(guī)定，這一條款所涉及的侵犯商標(biāo)權(quán)具體情形可以細(xì)分為三種：行為人和商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)標(biāo)識(shí)相同，所使用的商品類別類似；行為人和商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)標(biāo)識(shí)相似，所使用的商品類別相同；行為人和商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)標(biāo)識(shí)相似，所使用的商品類別類似。在這三種情形下，一旦行為人的行為容易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆，則其行為就構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)。

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