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商標(biāo)反淡化保護(hù)不要求發(fā)生商品來源混淆

商標(biāo)反淡化保護(hù)商標(biāo)的廣告宣傳功能，這與反混淆不同，后者保護(hù)商標(biāo)的標(biāo)志來源功能。如果將發(fā)生商品來源混淆作為商標(biāo)反淡化保護(hù)的前提要件，會使商標(biāo)反淡化保護(hù)失去獨(dú)立存在的空間。如果消費(fèi)者將一個(gè)標(biāo)志同時(shí)和兩個(gè)來源提供者聯(lián)系在一起，這時(shí)可能會發(fā)生混淆，也可能發(fā)生商標(biāo)的淡化。二者的區(qū)別在于，如果消費(fèi)者認(rèn)為兩個(gè)來源提供者具有某種聯(lián)系，如合作關(guān)系、投資關(guān)系或隸屬關(guān)系，發(fā)生的是混淆；如果消費(fèi)者能夠認(rèn)識到兩個(gè)來源提供者沒有任何聯(lián)系，發(fā)生的則是淡化。這時(shí)，之所以要保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的反淡化權(quán)利，是因?yàn)橄M(fèi)者把標(biāo)識和另外一個(gè)新的不同的來源聯(lián)系在一起，削弱了商標(biāo)和商標(biāo)權(quán)人之間的特定聯(lián)系。
這里暗含著一個(gè)前提，即沖淡行為只能發(fā)生在不相同、且非類似的商品或服務(wù)之間，如果是將相同或者類似標(biāo)記用于相同或者類似的商品、服務(wù)之上，則是傳統(tǒng)的混淆侵權(quán)，而不考慮商標(biāo)的淡化問題。
與傳統(tǒng)混淆侵權(quán)不同，禁止商標(biāo)淡化并不強(qiáng)調(diào)保護(hù)消費(fèi)者的利益[303]，它保護(hù)的是商標(biāo)權(quán)利人的權(quán)利。當(dāng)然，有些學(xué)者主張，淡化行為事實(shí)上也損害了消費(fèi)者的利益。因?yàn)樯虡?biāo)是通過提供給消費(fèi)者一個(gè)簡單的、便于記憶的、清晰的產(chǎn)品或者服務(wù)的識別符號，謀求信息成本的經(jīng)濟(jì)化。如果商標(biāo)具有其他聯(lián)系對象，則經(jīng)濟(jì)化程度降低，因?yàn)榭吹剿娜吮仨毧紤]一下才能確定它是某產(chǎn)品或者服務(wù)的標(biāo)記。標(biāo)記被使用在不相關(guān)的產(chǎn)品上會逐漸降低商標(biāo)的顯著性，在商標(biāo)周圍的這些“混淆視聽”（noise）會增加消費(fèi)者的檢索成本。在一定程度上，消費(fèi)者能夠獲得并加工的信息取決于他們意識中標(biāo)記和產(chǎn)品之間的聯(lián)系程度，“混亂”（clutter）會增加消費(fèi)者的成本。[306]但是，不能否認(rèn)，相對于混淆給消費(fèi)者造成的損害，淡化給消費(fèi)者造成的檢索成本畢竟具有間接性，而且反復(fù)試錯也許能夠使消費(fèi)者的“視聽”不再“混淆”。因此，至少可以這樣說，反淡化的直接目的并不是保護(hù)消費(fèi)者，它保護(hù)的也不是商標(biāo)的商品來源標(biāo)示功能。
商標(biāo)反淡化保護(hù)中存在一個(gè)悖論——混淆與淡化互相排斥。上文已述，淡化與混淆不同，消費(fèi)者就商品來源不發(fā)生錯誤認(rèn)識，也不認(rèn)為兩個(gè)來源之間有什么特別聯(lián)系，如合作關(guān)系等。但是，如果消費(fèi)者根本不把標(biāo)記與著名或馳名商標(biāo)聯(lián)系在一起，淡化就根本無從發(fā)生。因此，不論是混淆，還是淡化，消費(fèi)者一定是將某標(biāo)志與兩個(gè)來源聯(lián)系在一起。即使是在淡化的情況下，在消費(fèi)者的意識中，兩個(gè)來源還是有聯(lián)系的，只不過這種聯(lián)系不是混淆（confusion），而是一種意識中的聯(lián)想（mental association）。
正因?yàn)榇嬖谶@種悖論，很多人仍將混淆作為是否構(gòu)成淡化的要件之一，這種認(rèn)識上的誤區(qū)在我國學(xué)界尤甚。我國大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，淡化行為使消費(fèi)者就商品來源發(fā)生混淆；消費(fèi)者會誤認(rèn)為兩商品來源相同或兩企業(yè)存在某種商業(yè)或組織上的聯(lián)系而購買某無關(guān)商品。這錯誤地解讀了商標(biāo)淡化的概念，沒有認(rèn)清商標(biāo)反淡化保護(hù)與商標(biāo)廣告宣傳功能之間的互依互存關(guān)系。如果消費(fèi)者就商品來源發(fā)生了錯誤認(rèn)識，而認(rèn)為商標(biāo)和著名商標(biāo)權(quán)人有某種聯(lián)系，事實(shí)上是不可能發(fā)生淡化的，因?yàn)榇藭r(shí)在消費(fèi)者的意識中，標(biāo)記指向的是一個(gè)來源——著名商標(biāo)權(quán)利人，而不論消費(fèi)者是認(rèn)為商品來源于一個(gè)提供者，還是商品的兩個(gè)提供者之間有某種合作關(guān)系。即使發(fā)生了后一種情況，在消費(fèi)者那里留下主要印象的仍是商標(biāo)權(quán)利人。這時(shí)，從邏輯上說，商標(biāo)的顯著性、獨(dú)特性沒有遭到淡化，反而是被強(qiáng)化了。

標(biāo)簽：鞍山宣城滄州資陽佛山喀什景德鎮(zhèn) 山南

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