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《中華人民共和國(guó)專(zhuān)利法》不保護(hù)的成果

1．科學(xué)發(fā)現(xiàn)

科學(xué)發(fā)現(xiàn)是指對(duì)迄今尚未被認(rèn)識(shí)和尚不能證實(shí)的物質(zhì)世界的現(xiàn)象、性質(zhì)或規(guī)律的認(rèn)識(shí)，比如自然科學(xué)知識(shí)。發(fā)現(xiàn)僅僅是揭露自然界本來(lái)存在、但人們尚未認(rèn)識(shí)東西，例如天然物質(zhì)、自然現(xiàn)象及其變化過(guò)程、特征和規(guī)律等等。單純的發(fā)現(xiàn)不能取得專(zhuān)利，但如果將發(fā)現(xiàn)付諸應(yīng)用，制造出一種產(chǎn)品，開(kāi)發(fā)出一種用途，則構(gòu)成了一項(xiàng)發(fā)明，可以被授予專(zhuān)利權(quán)。

須說(shuō)明的是，基因能申請(qǐng)專(zhuān)利。基因是具有特定生理功能的DNA序列。無(wú)論是基因或是DNA片段，從本質(zhì)上講，它是一種化學(xué)物質(zhì)，而從生物體中分離和提取得到的基因?qū)儆谔烊晃镔|(zhì)。人們從自然界找到以天然形態(tài)存在的基因或其DNA片段，僅僅是一種發(fā)現(xiàn)，屬于《專(zhuān)利法》第25條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定的“科學(xué)發(fā)現(xiàn)”，不能授予專(zhuān)利權(quán)。但是，如果是首次從自然界分離或提取出來(lái)的基因或DNA片段，其堿基的排列順序是現(xiàn)有技術(shù)中不曾記載的，并能被確切地表征，且在產(chǎn)業(yè)上有利用價(jià)值。則該基因或DNA片段本身及其得到的方法均屬于可給予專(zhuān)利保護(hù)的客體。

2．智力活動(dòng)的規(guī)則和方法

智力活動(dòng)是一種精神的思維運(yùn)動(dòng)，它直接作用于人的思維，經(jīng)過(guò)人的思維活動(dòng)才能產(chǎn)生結(jié)果，或者必須經(jīng)過(guò)人的思維作為媒介才能間接地作用于自然，產(chǎn)生效果，而不使用自然力，它僅指導(dǎo)人們對(duì)信息進(jìn)行思維、識(shí)別、判斷和記憶的規(guī)則和方法，并沒(méi)有采用技術(shù)手段或者利用自然法則，也無(wú)技術(shù)問(wèn)題和產(chǎn)生技術(shù)效果，因而不構(gòu)成技術(shù)方案，也就不屬于專(zhuān)利法中所說(shuō)的發(fā)明創(chuàng)造，因而不能授予專(zhuān)利權(quán)。它通常包括：各種設(shè)備和儀器的使用說(shuō)明、教學(xué)方法、樂(lè)譜、音樂(lè)、速算法、口訣、語(yǔ)法、計(jì)算機(jī)語(yǔ)言和計(jì)算規(guī)則、字典的編排方法、圖書(shū)分類(lèi)規(guī)則、日歷的編排規(guī)則和方法、心理驗(yàn)算法、裁縫方法、會(huì)計(jì)記賬方法、統(tǒng)計(jì)方法、游戲規(guī)則和各種表格等O

3．疾病的診斷和治療方法

是指為了診斷和治療人或者動(dòng)、植物體的疾病而采取的方法。該方法沒(méi)有利用自然規(guī)律，而是以特定的人體或者動(dòng)、植物為實(shí)施對(duì)象，會(huì)隨著個(gè)體的變化而變化，充滿了人為的主觀因素，不具有可重復(fù)性，不屬于產(chǎn)業(yè)上的技術(shù)方案，無(wú)法在工業(yè)上制造或使用；此外，該方法直接關(guān)系到人民群眾的身心健康，因此不宜為個(gè)人所獨(dú)占。

為診斷和治療疾病而發(fā)明的儀器、設(shè)備以及對(duì)于人體物理參數(shù)的測(cè)試方法可以授予專(zhuān)利權(quán)。國(guó)家專(zhuān)利部門(mén)出版的《審查指南》也列舉出若干“疾病的診斷和治療方法”的例外情況①，例如，為診斷和治療疾病而使用的藥物和醫(yī)療器具；燙發(fā)、染發(fā)等美容方法及物品的消毒方法；在人或動(dòng)物體之外進(jìn)行的化驗(yàn)方法；尸體的測(cè)試及處理方法；非診斷和治療目的的測(cè)定生理參數(shù)的方法等，均有可能在中國(guó)獲得專(zhuān)利保護(hù)。 ’

4．動(dòng)物和植物品種

動(dòng)物和植物品種不授予專(zhuān)利，而對(duì)培育動(dòng)物和植物品種的生產(chǎn)方法授予專(zhuān)利。所謂動(dòng)、植物品種的生產(chǎn)方法，是指非生物學(xué)的方法。評(píng)判一種方法是否“主要是生物學(xué)的方法”，取決于人的技術(shù)在該方法中的介入程度。如果人的技術(shù)介入對(duì)該方法所要達(dá)到的目標(biāo)或效果起了控制作用或者決定作用，那么，這種方法就不能被認(rèn)為是屬于“主要是生物學(xué)的方法”，因此也就具有可專(zhuān)利性。TRIPS第27條規(guī)定，各成員國(guó)可以將“微生物之外的動(dòng)、植物，以及生產(chǎn)動(dòng)、植物的主要是生物的方法；生產(chǎn)動(dòng)、植物的非生物方法及微生物方法”排除于專(zhuān)利法之外，“但成員應(yīng)以專(zhuān)利制度或者有效的專(zhuān)門(mén)制度，或以任何組合制度，給植物新品種以保護(hù)”?？梢?jiàn)，TRIPS第27條規(guī)定的植物品種保護(hù)是用于保護(hù)植物新品種的一種特殊保護(hù)方式，不過(guò)，TRIPS并未要求一定要在專(zhuān)利法中予以保護(hù)。換句話說(shuō)，各成員國(guó)可以在專(zhuān)利法中規(guī)定如何保護(hù)，亦可以在其他特別法中加以規(guī)定。總之，只要提供了保護(hù)就可以了，而不在乎形式。中國(guó)目前是通過(guò)1997年《植物新品種保護(hù)條例》對(duì)植物新品種提供保護(hù)的。

5．用原子核變換方法獲得的物質(zhì)

關(guān)于用原子核變換方法獲得的物質(zhì)，是指通過(guò)原子的自然衰變(就放射性元素而言)和人工核反應(yīng)堆而獲得的物質(zhì)。就放射性元素的自然衰變而言，它是不受人力所控制，因此，不能被列入專(zhuān)利法的保護(hù)范圍。就人工核反應(yīng)堆而言，不被授予專(zhuān)利的理由是：第一，為了國(guó)家和公共安全的考慮。核反應(yīng)通常目前在民事上主要應(yīng)用于商用核電站；在軍事上主要應(yīng)用于原子彈制造。核聚變(亦稱(chēng)熱核反應(yīng))所釋放出的能量遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于核裂變，現(xiàn)今的科學(xué)技術(shù)還不能實(shí)現(xiàn)大規(guī)模的受控核聚變。因此，如果將這類(lèi)發(fā)明創(chuàng)造專(zhuān)利化，那將對(duì)人類(lèi)社會(huì)和國(guó)計(jì)民生是十分危險(xiǎn)的。第二，為了保護(hù)本國(guó)的核工業(yè)的考慮。中國(guó)的核工業(yè)不是十分發(fā)達(dá)，因此，對(duì)這類(lèi)技術(shù)不予以保護(hù)，也有保守秘密的作用。

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