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淺析將他人作品用作商標(biāo)的損害賠償標(biāo)準(zhǔn)

來(lái)源：中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)/中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)資訊網(wǎng)

　　裁判要旨

　　對(duì)于美術(shù)作品權(quán)利人而言，當(dāng)美術(shù)作品被他人擅自用作商標(biāo)，喪失的既非出版稿酬損失，也非美術(shù)品損失，而是許可他人用作商標(biāo)的費(fèi)用與機(jī)會(huì)的損失。因此，在計(jì)算侵權(quán)賠償額時(shí)，不宜以標(biāo)有商標(biāo)的包裝袋數(shù)量作為侵權(quán)復(fù)制品的數(shù)量，而應(yīng)以作品授權(quán)許可費(fèi)用為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)計(jì)算損失。

　　案情簡(jiǎn)介

　　原告李某某于2008年9月創(chuàng)作完成了《鹿獻(xiàn)靈芝》《為鹿療傷》《人鹿和諧》等作品的鉛筆畫稿，并根據(jù)畫稿創(chuàng)作形成連環(huán)畫形式的系列剪紙作品《老爺嶺的故事》。

　　被告吉林市永鵬農(nóng)副產(chǎn)品開(kāi)發(fā)有限公司（下稱永鵬公司）的經(jīng)營(yíng)范圍為大米加工、其他糧食加工品加工等。2012年，永鵬公司與南關(guān)區(qū)本源設(shè)計(jì)工作室（下稱本源工作室）簽訂設(shè)計(jì)項(xiàng)目委托合同，約定本源工作室為永鵬公司設(shè)計(jì)產(chǎn)品相關(guān)包裝，設(shè)計(jì)費(fèi)為1.5萬(wàn)元。合同第五條約定，永鵬公司委托本源工作室設(shè)計(jì)項(xiàng)目完成后，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的使用權(quán)歸永鵬公司所有，其著作權(quán)歸本源工作室所有。合同簽訂后，本源工作室向永鵬公司提供了相關(guān)設(shè)計(jì)圖，永鵬公司如約支付了設(shè)計(jì)費(fèi)。后永鵬公司將該設(shè)計(jì)圖中的“人鹿圖案”提交了商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，并于2014年被核準(zhǔn)注冊(cè)，永鵬公司將該商標(biāo)用于多種糧食產(chǎn)品的外包裝上進(jìn)行銷售。

　　2015年8月，李某某發(fā)現(xiàn)永鵬公司未經(jīng)其同意，盜用其剪紙作品并注冊(cè)商標(biāo)，大量印制在產(chǎn)品包裝上，進(jìn)入流通市場(chǎng)，以盜用他人著作權(quán)的手段來(lái)獲取利潤(rùn)的行為，已經(jīng)構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，故請(qǐng)求吉林市中級(jí)人民法院判令永鵬公司立即停止侵權(quán)行為、消除影響、賠禮道歉，賠償其經(jīng)濟(jì)損失210萬(wàn)元，其中以300萬(wàn)個(gè)侵權(quán)包裝袋為計(jì)算基數(shù)，每個(gè)按0.7元計(jì)算。

　　永鵬公司辯稱其不構(gòu)成侵權(quán)，即便構(gòu)成侵權(quán)，因所用圖案、文字來(lái)源合法且使用前已經(jīng)盡到了注意義務(wù)，故也僅系善意侵權(quán)，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；李某某無(wú)經(jīng)濟(jì)損失，故賠償損失的請(qǐng)求不應(yīng)得到支持。剪紙的獲利渠道與商標(biāo)的獲利渠道不同，兩者不存在沖突，不會(huì)因商標(biāo)的使用導(dǎo)致李某某的剪紙銷售額降低。因商標(biāo)附著于商品上，即便永鵬公司的商標(biāo)使用行為會(huì)對(duì)李某某的經(jīng)濟(jì)利益造成影響，那么也只能造成李某某經(jīng)濟(jì)利益的提高而非損失。

　　一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，永鵬公司構(gòu)成侵權(quán)，需停止侵權(quán)。李某某未能舉證證明具體損失數(shù)額，亦未能證明永鵬公司因侵權(quán)而獲利的數(shù)額，企業(yè)宣傳數(shù)據(jù)并非實(shí)際銷售和收入數(shù)據(jù)，且現(xiàn)有證據(jù)也不能證明永鵬公司的所有經(jīng)營(yíng)收入均為使用李某某剪紙作品進(jìn)行包裝和宣傳所得，故其主張的損失賠償計(jì)算方式缺乏依據(jù)，請(qǐng)求賠償損失210萬(wàn)元數(shù)額明顯過(guò)高，綜合考慮涉案作品價(jià)值、獨(dú)創(chuàng)性程度、侵權(quán)情節(jié)、主觀過(guò)錯(cuò)程度及訴訟合理支出等因素，酌定賠償數(shù)額為8萬(wàn)元。吉林省高級(jí)人民法院二審判決和最高人民法院再審裁定均維持了一審判決結(jié)果。

　　案件分析

　　在我國(guó)著作權(quán)采用創(chuàng)作完成取得制度，而商標(biāo)權(quán)是注冊(cè)取得制度，二者可分離，如果有人擅自將他人作品作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)并使用，就會(huì)存在權(quán)利沖突問(wèn)題。該案的焦點(diǎn)問(wèn)題為侵權(quán)人擅自將他人美術(shù)作品作為商標(biāo)使用構(gòu)成侵權(quán)時(shí)，應(yīng)如何計(jì)算侵權(quán)賠償額。

　　一般而言，著作權(quán)侵權(quán)賠償計(jì)算方式有3種情形：一是著作權(quán)人的損失；二是侵權(quán)人的獲利；三是法定賠償。就同一件作品而言，不同的侵權(quán)行為，可以采取多種方式計(jì)算。該案應(yīng)采用何種方式計(jì)算賠償數(shù)額，需要進(jìn)一步甄別侵權(quán)人所利用的究竟是涉案美術(shù)作品本身所具有的美學(xué)價(jià)值，還是其作為商標(biāo)所發(fā)揮的指示商品來(lái)源的功能。如果以提供美術(shù)作品本身為目的進(jìn)行復(fù)制并提供相應(yīng)復(fù)制件，因?yàn)樽髌肥乔謾?quán)復(fù)制品定價(jià)的核心，侵權(quán)復(fù)制品的獲利應(yīng)當(dāng)視為來(lái)自作品的全部貢獻(xiàn)或主要貢獻(xiàn)，則一般應(yīng)根據(jù)復(fù)制件的數(shù)量計(jì)算相應(yīng)的賠償額。如果侵權(quán)行為系出版行為，可按照權(quán)利人因此遭受的稿酬損失計(jì)算；如果侵權(quán)行為系復(fù)制美術(shù)品的方式，如直接將美術(shù)作品制作成毛絨玩偶等，一般應(yīng)按照侵權(quán)人的市場(chǎng)利潤(rùn)即復(fù)制品數(shù)量與單位利潤(rùn)的乘積計(jì)算。

　　將美術(shù)作品印制在產(chǎn)品外包裝上進(jìn)行流通，使用的并不是美術(shù)作品的美學(xué)價(jià)值，而是該美術(shù)作品作為商標(biāo)發(fā)揮的指示商品來(lái)源的功能，不應(yīng)以侵權(quán)復(fù)制件的數(shù)量計(jì)算賠償額。最高人民法院在該案的再審裁定中指出，作品被用作商標(biāo)，一般有通過(guò)許可使用合同獲得已有作品的授權(quán)和自行或委托他人創(chuàng)作兩種情況。在使用許可合同中，作品的獨(dú)創(chuàng)性可能對(duì)商標(biāo)顯著性有影響，作品的知名度對(duì)商標(biāo)的知名度有貢獻(xiàn)，均可作為作品價(jià)值的參考要素，體現(xiàn)在許可使用費(fèi)中。如果是自行創(chuàng)作或委托創(chuàng)作，一般分為商標(biāo)設(shè)計(jì)制作和商標(biāo)交付使用兩個(gè)階段。在商標(biāo)設(shè)計(jì)制作階段，設(shè)計(jì)人使用的是作品，其通過(guò)創(chuàng)作作品獲得相應(yīng)報(bào)酬，商標(biāo)設(shè)計(jì)費(fèi)是作品被用作商標(biāo)的對(duì)價(jià)；在商標(biāo)使用過(guò)程中，使用人主要使用的是商標(biāo)而非作品，其產(chǎn)生的價(jià)值應(yīng)當(dāng)主要屬于商標(biāo)價(jià)值而非作品價(jià)值。無(wú)論上述哪種情況，對(duì)于作品權(quán)利人而言，當(dāng)作品被他人擅自用作商標(biāo)，喪失的既非出版稿酬損失，也非美術(shù)品損失，而是許可他人用作商標(biāo)的費(fèi)用與機(jī)會(huì)損失。因此，不宜以標(biāo)有商標(biāo)的包裝袋數(shù)量作為侵權(quán)復(fù)制品的數(shù)量，應(yīng)以作品授權(quán)許可費(fèi)用作為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算損失。

　　綜上，擅自將他人作品作為商標(biāo)標(biāo)識(shí)進(jìn)行注冊(cè)并使用，權(quán)利人喪失的主要是許可他人將作品用作商標(biāo)的費(fèi)用與機(jī)會(huì)。因此，實(shí)務(wù)中應(yīng)綜合考慮作品的獨(dú)創(chuàng)性、創(chuàng)作難度、知名度等因素，以作品授權(quán)許可費(fèi)用作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行侵權(quán)損害賠償額的計(jì)算。

標(biāo)簽：遼寧隴南石家莊三沙陜西洛陽(yáng) 黃山梅河口

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