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對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)，目前各國(guó)立法模式不同。注冊(cè)原則下的立法模式有單軌制和雙軌制。采用單軌制的國(guó)家對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)和注冊(cè)商標(biāo)實(shí)行一體保護(hù)，賦予未注冊(cè)商標(biāo)所有人商標(biāo)專用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可使用權(quán)、設(shè)定質(zhì)權(quán)等權(quán)利，如德國(guó)。①采用雙軌制的國(guó)家，商標(biāo)法主要保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)，僅賦予未注冊(cè)商標(biāo)在先使用權(quán)、異議權(quán)和撤銷權(quán)等，我國(guó)即為此種模式。

1.在先使用權(quán)，指在他人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，善意地在相同商品或服務(wù)或者類似商品或服務(wù)上連續(xù)地使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，不受他人商標(biāo)專用權(quán)效力所拘束，該商標(biāo)使用人可以繼續(xù)在原商品或者服務(wù)上使用該商標(biāo)的權(quán)利。世界上大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)都規(guī)定了商標(biāo)在先使用權(quán)制度。我國(guó)《商標(biāo)法》及其實(shí)施條例也規(guī)定了先使用權(quán)制度。②但是，對(duì)先使用權(quán)的行使范圍沒(méi)有作具體限制，這會(huì)引起法律適用的不便和操作上的困難，今后立法需進(jìn)一步完善未注冊(cè)商標(biāo)先使用權(quán)制度。

在先使用權(quán)的構(gòu)成條件主要有:(1)在他人注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日之前，就已經(jīng)有使用的事實(shí);(2)在先使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似，且使用的商品或服務(wù)的種類相同或者類似;(3)在先使用人必須在其商品上連續(xù)使用該商標(biāo);(4)非以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的使用;(5)在先使用人使用的商標(biāo)有一定的影響。

在先使用權(quán)的權(quán)利范圍包括兩方面:一是在先使用人不得改變?cè)虡?biāo)圖樣使之更近似于注冊(cè)商標(biāo);二是在先使用人只能在原使用商品或者服務(wù)上繼續(xù)使用，不得擴(kuò)大使用的范圍。

2.異議權(quán)，是指法律賦予未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)提出反對(duì)意見(jiàn)，阻止其被核準(zhǔn)注冊(cè)的權(quán)利。《商標(biāo)法》第30條規(guī)定的異議權(quán)有利于維護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人的既有權(quán)利，防止商標(biāo)搶注行為，制止侵權(quán)行為的發(fā)生。

3.申請(qǐng)撤銷權(quán)，指商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人對(duì)違反商標(biāo)法有關(guān)規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)，在法定期限內(nèi)請(qǐng)求商標(biāo)主管機(jī)關(guān)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。

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