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聲音商標(biāo)保護(hù)的域外經(jīng)驗總結(jié)與借鑒

來源：河南科技大學(xué)張曉龍

聲音商標(biāo)作為非可視性商標(biāo)的一種，最早是由歐美等發(fā)達(dá)國家首先予以承認(rèn)，之后通過于其他國家的雙邊協(xié)定或區(qū)域貿(mào)易協(xié)定向世界推廣，這一過程表現(xiàn)出典型的“荊輪理論”。系統(tǒng)地分析美國、德國和韓國等國家對于聲音商標(biāo)保護(hù)的經(jīng)驗，不僅有利于總結(jié)各方在此問題上的經(jīng)驗，更有利于結(jié)合我國的現(xiàn)實需要找出對于聲音商標(biāo)保護(hù)的途徑。

美國

美國是最早將商標(biāo)的構(gòu)成要素擴(kuò)展到非傳統(tǒng)領(lǐng)域的國家?！短m哈姆法》第1127 條將商標(biāo)解釋為“被用于……標(biāo)示商品來源的……文字、名稱、符號、設(shè)計或其組合……”。即只要能夠標(biāo)示產(chǎn)品的出處或來源，就可能被承認(rèn)為商標(biāo)，而商標(biāo)的構(gòu)成要素則被進(jìn)行了擴(kuò)大的解釋。自1995 年最高法院在夸里特科斯案中作出判決以來，非傳統(tǒng)的商標(biāo)在USPTO 中得到注冊，其中當(dāng)然也包括了聲音商標(biāo)。除了在國內(nèi)允許聲音等非可視性標(biāo)志獲得注冊之外，美國也推動了對于聲音等非傳統(tǒng)商標(biāo)保護(hù)的國際標(biāo)準(zhǔn)，其中以自由貿(mào)易協(xié)定作為主要的推手。

美國非常重視商標(biāo)的使用，不僅采用先使用原則確定商標(biāo)的歸屬，而且堅持依據(jù)使用來維持商標(biāo)的權(quán)利。原因在于美國國會制定商標(biāo)法的立法依據(jù)是美國憲法中的貿(mào)易條款，不在貿(mào)易中實際使用的商標(biāo)，則不在國會的立法范圍之內(nèi)。即便美國《蘭哈姆法》在1988 年修改之后也承認(rèn)商標(biāo)的注冊只要具有“使用意圖”就可以進(jìn)行商標(biāo)的注冊申請。比如：無論是注冊于主登記簿還是輔登記簿的商標(biāo)，其獲得注冊的前提條件是必須向USPTO 提交商業(yè)使用的證據(jù)，專利商標(biāo)局對意圖使用申請的審查和公布雖然采取的是同實際使用申請形同的方式，在未發(fā)生成功的異議，僅僅對于其頒發(fā)《核準(zhǔn)通告》而不是《注冊證書》，要想獲得注冊必須在規(guī)定的時間內(nèi)提交實際使用的證據(jù)。這樣的規(guī)定對于聲音商標(biāo)來說，其必須同其他種類的商標(biāo)注冊申請一樣，經(jīng)過了實際使用才能獲得注冊商標(biāo)專用權(quán)。這樣對于聲音商標(biāo)來說，不僅可以杜絕聲音商標(biāo)的囤積行為，更使得像聲音商標(biāo)這種非可視性標(biāo)志在注冊的過程中回歸了其本應(yīng)達(dá)到的效果。

德國

德國是歐洲大陸最早接受聲音作為商標(biāo)的國家之一，德國在《商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法》第3 條明確規(guī)定：任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別開來的標(biāo)志，可以作為商標(biāo)獲得保護(hù)，尤其是文字（包括人名）、圖樣、字母數(shù)字、聲音標(biāo)志、三維圖形（包括商品或包裝的形狀）以及其他包裝（包括色彩或色彩的組合）。聲音商標(biāo)在德國獲得注冊必須具備兩個條件，可視性表述和具有顯著性（可以是固有顯著性和獲得顯著性），看來聲音商標(biāo)作為非可視性商標(biāo)的一種與傳統(tǒng)的可視性商標(biāo)在獲得注冊的條件上是沒有任何區(qū)別的。但是對于那些沒有獲得注冊的聲音商標(biāo)，德國則提供了反不正當(dāng)競爭法層面的保護(hù)，只要該標(biāo)志在德國境內(nèi)使用并且具有了一定的商譽(yù)或產(chǎn)品的聲譽(yù)，被訴產(chǎn)品或者造成了消費(fèi)者的混淆，或者損害了商品的商譽(yù)。

韓國

韓國基于同美國簽訂的自貿(mào)協(xié)議，在2012 年3 月15日開始將聲音、氣味等非可視性標(biāo)志納入到商標(biāo)的構(gòu)成要素。其國內(nèi)學(xué)者認(rèn)為將聲音等非可視性標(biāo)志作為商標(biāo)的構(gòu)成要素是一種被動的接受。但其在對于聲音商標(biāo)等非可視性標(biāo)志進(jìn)行商標(biāo)注冊的審查實踐中卻做了變通的規(guī)定。根據(jù)當(dāng)前的商標(biāo)審查的實踐，在對非可視性商標(biāo)進(jìn)行實際審查過程中認(rèn)為其并不具有固有顯著性，因此，該類商標(biāo)在注冊申請過程中必須提交在韓國進(jìn)行廣泛使用而獲得顯著性的證據(jù)。這樣的一種變通，實際上是抓住了聲音等要素構(gòu)成非可視性商標(biāo)的本質(zhì)特征，上文有詳細(xì)的論述，因此，此處不再贅述。韓國的做法對于我國商標(biāo)法的修改具有一定的借鑒價值。

標(biāo)簽：汕頭東莞太原湖州昌都阿拉善盟巴中湖州

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