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實質(zhì)性影響判斷的定量分析

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在具體的個案中,應(yīng)當如何判斷消費者與域外商標使用行為的互動達到了實質(zhì)性影響的程度,可以結(jié)合商品銷售的數(shù)量以及銷售額、境內(nèi)消費者選購域外商品或服務(wù)的頻率以及境內(nèi)是否有可替代的商品或服務(wù)等因素進行判斷。

首先,域外商品或服務(wù)向境內(nèi)消費者銷售的數(shù)量以及銷售額。一般情況下,商品銷售的數(shù)量越大、銷售額越高,域外商標使用行為對境內(nèi)的影響也就越大。雖然在境內(nèi)進行的廣告宣傳也可能有助于實質(zhì)性影響的判斷,但必須存在消費者實際選購域外商品或服務(wù)的事實。“如果美國公民使用該服務(wù)的資金或使用頻率相當可觀,那么可能只需要在美國投放少量廣告即滿足實質(zhì)性影響的要求。然而,如果只有很少的美國公民使用,即使在美國存在大量廣告也是不夠的?!痹贗nt’ l Bancorp, L.L.C. v. Societe des Bains de Mer etdu Cercle des Etrangers a Monaco案中,法院認為,因為位于加拿大蒙特利爾的賭場在美國很有名,有證據(jù)表明,大量美國公民經(jīng)常光顧賭場,無論他們花了多少錢,都可能對美國商業(yè)產(chǎn)生重大影響。

其次,境內(nèi)消費者選購域外商品或服務(wù)的頻率和持續(xù)性。雖然選購域外商品或服務(wù)的消費者在數(shù)量上并不大,但如果經(jīng)常購買域外的商品或服務(wù),較為頻繁而且一直持續(xù),也可能對境內(nèi)商業(yè)或權(quán)利人利益產(chǎn)生實質(zhì)性影響。例如,美國發(fā)生的一起“LONDON UNDERGROUND”商標異議案中,法院認為,四十多年間7000萬美國人曾經(jīng)乘坐過倫敦地鐵的事實尚不足以滿足實質(zhì)性影響的條件。 @9 本文認為法院之所以沒有支持異議人的主張,一方面是由于消費者的絕對數(shù)量,更多的可能是在于異議人沒有證明美國消費者選擇乘坐倫敦地鐵的頻率和持續(xù)性,如果多年來,每月都有幾十上百萬的美國消費者乘坐倫敦地鐵,那么法院很有可能會認為該標識對美國消費者會產(chǎn)生實質(zhì)性影響。

最后,境內(nèi)是否存在可替代的商品或服務(wù)。在全球化背景下,境內(nèi)消費者之所以傾向于選購域外的商品或服務(wù),其中的重要原因在于域外的商品或服務(wù)具有國內(nèi)商品或服務(wù)無法比擬的特色。例如我國消費者更多的選擇到國外旅游或者購買國外的商品,看重的便是更好的消費體驗和商品質(zhì)量。但是如果境內(nèi)也存在與國外相同或類似的商品或服務(wù),進而可以替代域外的商品或服務(wù),那么域外的商標使用行為很難給境內(nèi)權(quán)利人或商業(yè)造成實質(zhì)性影響。


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