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商標(biāo)侵權(quán)案件中對“情節(jié)嚴(yán)重”前提的理解與適用

來源：電子知識產(chǎn)權(quán)

作者：蘇和秦莊雨晴

在美國和英國知識產(chǎn)權(quán)懲罰性賠償?shù)乃痉▽嵺`中，并沒有在授予懲罰性賠償時特別強調(diào)侵權(quán)行為客觀情節(jié)的嚴(yán)重性，而往往只是對侵權(quán)人的主觀惡意進行考量。而在我國的《商標(biāo)法》中，情節(jié)嚴(yán)重出現(xiàn)在了懲罰性賠償?shù)倪m用條款當(dāng)中，這表明侵權(quán)的情節(jié)嚴(yán)重也應(yīng)當(dāng)是授予懲罰性賠償?shù)目剂恳蛩亍１容^具有爭議的問題在于，情節(jié)嚴(yán)重應(yīng)當(dāng)和惡意一并作為懲罰性賠償?shù)倪m用前提，還是僅僅作為確定懲罰性賠償額的參考因素？在司法實踐中，曾有法院在適用《商標(biāo)法》第63條的懲罰性賠償時，僅考慮侵權(quán)人的主觀過錯而不對侵權(quán)情節(jié)的嚴(yán)重性進行認(rèn)定。23也有文獻指出，情節(jié)嚴(yán)重應(yīng)作為懲罰性賠償額倍數(shù)的考量因素，以符合懲罰性賠償?shù)目陀^歸責(zé)原則。24另一種觀點認(rèn)為，情節(jié)嚴(yán)重應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是“情節(jié)嚴(yán)重的故意侵權(quán)”，其仍然是對侵權(quán)主觀方面的規(guī)定，而不是將損害后果因素引入懲罰性賠償?shù)呐袛嘀小?5

之所以出現(xiàn)以上爭議，其原因是《商標(biāo)法》第63條中對懲罰性賠償?shù)囊?guī)定并不是特別清晰。僅從法條中“惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的”表述并不能很明顯地看出情節(jié)嚴(yán)重到底是限制惡意侵權(quán)還是作為與惡意侵權(quán)并列的條件。其實，在《專利法》的第四次修正中，2015年的《專利法修訂草案（送審稿）》第68條曾經(jīng)規(guī)定：“對于故意侵犯專利權(quán)的行為，人民法院可以根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)、規(guī)模、損害后果等因素，在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額?！痹谠摫硎鲋锌梢钥闯?，情節(jié)僅僅是作為賠償數(shù)額確定中的考量因素。然而，或許是為了知識產(chǎn)權(quán)各部立法中懲罰性賠償條款的一致性，在2019年公布的《專利法修正案（草案）》第72條中，立法者放棄了之前的表述，并采用了和現(xiàn)行《商標(biāo)法》相似的表述，只是把其中的“惡意”替換為“故意”。值得注意的是，在我國臺灣地區(qū)所謂“著作權(quán)法”中，著作權(quán)侵權(quán)適用法定賠償?shù)淖眉訔l款也采用了與《商標(biāo)法》第63條相似的表述。我國臺灣地區(qū)所謂“著作權(quán)法”第88條規(guī)定：“如被害人不易證明其實際損害額，得請求法院依侵害情節(jié)，在新臺幣一萬元以上一百萬元以下酌定賠償額。如損害行為屬故意且情節(jié)重大者，賠償額得增至新臺幣五百萬元?！?br />
盡管在理論上仍然存在著很多爭議，然而在司法實踐中對于惡意和情節(jié)嚴(yán)重之間的關(guān)系的認(rèn)識已經(jīng)趨于一致，即惡意為懲罰性損害賠償適用的主觀要件，情節(jié)嚴(yán)重為懲罰性損害賠償適用的客觀要件，懲罰性賠償?shù)倪m用須同時滿足主觀與客觀兩個要件。這一思路在以上各典型案例中均能體現(xiàn)。此外，北京高院《裁判標(biāo)準(zhǔn)》第1.13條也規(guī)定：“惡意實施侵害商標(biāo)權(quán)或者侵犯商業(yè)秘密等行為，且情節(jié)嚴(yán)重的，適用懲罰性賠償”，“情節(jié)嚴(yán)重一般是指被訴行為造成了嚴(yán)重?fù)p害后果”。而實踐中問題在于，對“情節(jié)嚴(yán)重”的判斷并不是一個質(zhì)的層面上的判斷而應(yīng)該是量的層面上的判斷。因此，在實踐中對于何種情節(jié)能夠達到嚴(yán)重的程度，或許也可以借鑒《刑法》中的一些條文，作出一些具體的量的層面的指引，以引導(dǎo)法院更好地進行判定。當(dāng)然，在指定該等指引時，要使其在司法實踐中具有相當(dāng)?shù)目刹僮餍?，是一個較大的挑戰(zhàn)。

在情節(jié)嚴(yán)重的具體認(rèn)定方面，通過總結(jié)第一部分中的典型案例可以發(fā)現(xiàn)，侵權(quán)人重復(fù)侵權(quán)行為；侵權(quán)人的侵權(quán)規(guī)模、范圍、持續(xù)時間；侵權(quán)獲利的情況；以及侵權(quán)人所售侵權(quán)產(chǎn)品因存在質(zhì)量問題等易造成消費者人身財產(chǎn)安全等嚴(yán)重后果的情況，實際上就屬于侵權(quán)行為客觀情節(jié)的重要考量因素。在適用商標(biāo)懲罰性賠償?shù)拇罅克痉ㄅ欣校ㄔ和鶗⑶謾?quán)的規(guī)模、范圍、獲利作為懲罰性賠償?shù)目陀^情節(jié)考量因素。然而，對于侵權(quán)規(guī)模、范圍及獲利大小的判斷可能會因為地區(qū)的差異以及法官自身認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的不同而導(dǎo)致判定結(jié)果的差異較大。若無法根據(jù)實際情況制定出具有可操作性的量化標(biāo)準(zhǔn)，考慮到在計算懲罰性賠償適用基數(shù)的過程中已經(jīng)對于侵權(quán)的規(guī)模、范圍以及侵權(quán)獲利的大小有所體現(xiàn)，可以不必將該等要素再列入情節(jié)嚴(yán)重的參考標(biāo)準(zhǔn)。而與之相區(qū)別的是，對于因產(chǎn)品質(zhì)量問題造成消費者人身財產(chǎn)安全受到威脅，或者涉及抗疫抗災(zāi)等物資商品的商標(biāo)侵權(quán)行為以及其他可能對于公共利益及商標(biāo)權(quán)人自身商譽造成嚴(yán)重?fù)p害后果的商標(biāo)侵權(quán)行為，則應(yīng)當(dāng)被明確認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”的商標(biāo)侵權(quán)行為。相較于侵權(quán)惡意的多種表現(xiàn)方式，情節(jié)嚴(yán)重的具體表現(xiàn)形式則相對較少。在司法實踐中，法院也往往就侵權(quán)惡意方面論述較多，而對于侵權(quán)情節(jié)方面的闡述較少。

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