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商標(biāo)正當(dāng)使用與商標(biāo)侵權(quán)的界限劃分
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來(lái)源：中國(guó)經(jīng)貿(mào)導(dǎo)刊(理論版)

作者：鮑 佳 韋奕娜

由于構(gòu)成正當(dāng)使用的商標(biāo)在注冊(cè)前本身就具有公共領(lǐng)域中的某種含義，行為人盡管對(duì)其進(jìn)行描述性使用，依然會(huì)造成消費(fèi)者在一定程度上的混淆，因此商標(biāo)的合理使用和混淆可能性在特殊情況下是重合且不可避免的。商標(biāo)內(nèi)容的描述性越強(qiáng)，消費(fèi)者在辨認(rèn)商標(biāo)和非商標(biāo)性使用時(shí)越偏向于后者，對(duì)于商標(biāo)權(quán)外的行為人則更有利，在某些情況下會(huì)對(duì)商標(biāo)權(quán)人造成實(shí)質(zhì)性的侵害，在劃分界限時(shí)不應(yīng)僅按照表面的構(gòu)成要件進(jìn)行形式上的判斷，更要結(jié)合商標(biāo)內(nèi)容的描述可能性大小和權(quán)利人受到的實(shí)質(zhì)侵害進(jìn)行判斷。

在現(xiàn)行立法上，我們可以通過(guò)行為人是否出于善意對(duì)正當(dāng)使用和侵權(quán)進(jìn)行初步的劃分，首先要求行為人在最初使用時(shí)為善意的，其次要求行為人在消費(fèi)者出現(xiàn)混淆傾向時(shí)采取更改包裝等方式以避免消費(fèi)者的混淆，在描述性使用過(guò)程中，行為人必須沒(méi)有制造混淆以獲利的故意。在上述情形中，舉證責(zé)任主要在行為人一方，對(duì)于行為人是否具有主觀善意，我國(guó)法院通常采用商業(yè)慣例進(jìn)行判斷，即以商業(yè)慣例作為善意的重要參考標(biāo)準(zhǔn)，從而在二者之間劃定合理的界限，較好地平衡商標(biāo)權(quán)人和內(nèi)容使用行為人的利益。


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