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馳名商標(biāo)有時效性嗎

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任何一個馳名商標(biāo)的認(rèn)定都是有時效的,只有當(dāng)一個商標(biāo)為相關(guān)公眾廣為知曉,一個商標(biāo)所標(biāo)識的產(chǎn)品有較高的市場聲譽,一個持有該商標(biāo)的企業(yè)處于持續(xù)經(jīng)營并有良好業(yè)績的前提下,該商標(biāo)才可能達(dá)到并持續(xù)處于馳名狀態(tài)。當(dāng)以上條件有任何一項不具備時,該馳名商標(biāo)應(yīng)該屬于未生效或已失效的“馳名商標(biāo)”。

馳名商標(biāo)的“時效性”體現(xiàn)在以下幾個方面。

(1)馳名商標(biāo)的“時效性”表明馳名商標(biāo)不是生來就有的,只有當(dāng)一個商標(biāo)達(dá)到一定的條件,符合馳名商標(biāo)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn),表明該商標(biāo)已處于馳名狀態(tài)時,行政機關(guān)才可以認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo),也就是說,馳名商標(biāo)認(rèn)定的“時效性”表現(xiàn)為馳名商標(biāo)不是從一開始就馳名,因此對于商標(biāo)馳名之前的任何行為馳名商標(biāo)的法律保護(hù)均沒有溯及既往的效力。馳名商標(biāo)保護(hù)的時效性關(guān)系到商標(biāo)權(quán)人的合法利益,其商標(biāo)現(xiàn)在馳名并不代表該商標(biāo)過去或未來馳名,因此就不能排斥他人在該商標(biāo)馳名前已經(jīng)取得的合法權(quán)利。

關(guān)于馳名商標(biāo)是否可以溯及既往,理論界存在爭議,有學(xué)者認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及既往的效力,其理論依據(jù)為:根據(jù)我國《商標(biāo)法》第41條第2款的規(guī)定,已經(jīng)注冊的商標(biāo)是他人馳名商標(biāo)的,自商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi),商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo),對惡意注冊的,馳名商標(biāo)所有人不受5年的時間限制。

持該種觀點的學(xué)者認(rèn)為:《商標(biāo)法》規(guī)定了馳名商標(biāo)的溯及力,溯及力期限為5年,對于惡意注冊的,其溯及力是無限制的。

筆者認(rèn)為:這種觀點是對《商標(biāo)法》第41條第2款的曲解。《商標(biāo)法》第41條第2款的原文為:“已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的,自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi),商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的,馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制。”

這條規(guī)定中所涉及的《商標(biāo)法》的相關(guān)內(nèi)容如下:

第13條規(guī)定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo),誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用?!?br />
第15條規(guī)定:“未經(jīng)授權(quán),代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊并禁止使用?!?br />
第16條規(guī)定:“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志,而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū),誤導(dǎo)公眾的,不予注冊并禁止使用;但是,已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效?!?br />
第31條規(guī)定:“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利?,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?!?br />
《商標(biāo)法》第41條第2款的規(guī)定中只有涉及第13條的與馳名商標(biāo)內(nèi)容有關(guān),且該條所規(guī)定的內(nèi)容是對馳名商標(biāo)保護(hù)的限制性規(guī)定,而并非規(guī)定馳名商標(biāo)有5年的溯及力。第41條第2款規(guī)定的內(nèi)容應(yīng)該理解為:馳名商標(biāo)權(quán)利人對于他人已注冊的商標(biāo)行使撤銷權(quán)的,必須在他人商標(biāo)注冊后5年內(nèi)行使,如果他人商標(biāo)注冊時間已滿5年,即使他人注冊商標(biāo)構(gòu)成對馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或翻譯,存在“誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的”情形,馳名商標(biāo)權(quán)利人也不能對該注冊商標(biāo)主張撤銷,除非能證明商標(biāo)注冊人是惡意注冊。

對于《商標(biāo)法》第41條第2款的理解還應(yīng)該明確:本條規(guī)定中的“五年”,是指他人的商標(biāo)注冊期限在5年內(nèi),而不是指馳名商標(biāo)的馳名期限向前推算5年,也就是說,這里計算5年的限制性期限是以他人商標(biāo)注冊時間作為起算點的,而不是以馳名商標(biāo)馳名的時間作為起算點的;而且從本條的規(guī)定可以看出,如果馳名商標(biāo)權(quán)利人主張撤銷已經(jīng)注冊的商標(biāo),必須證明他人的注冊商標(biāo)在注冊時,馳名商標(biāo)權(quán)利人的馳名商標(biāo)已經(jīng)處于馳名狀態(tài),也就是說,如果馳名商標(biāo)權(quán)利人持有的馳名商標(biāo)馳名前,他人商標(biāo)已注冊,馳名商標(biāo)權(quán)利人不得主張撤銷他人已注冊的商標(biāo),因此,馳名商標(biāo)是沒有溯及力的。

上述理解的依據(jù)源于《商標(biāo)法》第13條的規(guī)定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo),誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用?!?br />
從第13條的文字表述“申請注冊的商標(biāo)是……馳名商標(biāo)”可以看出,顯然第13條規(guī)定的情形是:商標(biāo)申請注冊時,馳名商標(biāo)已屬馳名狀態(tài)。

之所以會產(chǎn)生馳名商標(biāo)有5年溯及力的誤解,主要原因是我國現(xiàn)行對馳名商標(biāo)認(rèn)定的“被動認(rèn)定”原則,馳名商標(biāo)可能在很久以前就已經(jīng)處于馳名狀態(tài)了,但由于沒有發(fā)生可以申請“被動認(rèn)定”的情形或馳名商標(biāo)權(quán)利人沒有提出申請,馳名商標(biāo)的馳名狀態(tài)在馳名的當(dāng)時并沒有取得商標(biāo)行政管理機關(guān)的認(rèn)定,因此,我國現(xiàn)行的馳名商標(biāo)認(rèn)定大多數(shù)是對馳名商標(biāo)處于馳名狀態(tài)的一種追認(rèn)。而且所追認(rèn)的馳名商標(biāo)馳名的臨界點也僅限于侵權(quán)行為發(fā)生當(dāng)時的那個點,如果發(fā)現(xiàn)有更早的侵權(quán)行為(發(fā)生后5年以內(nèi)),馳名商標(biāo)的追認(rèn)時間點又會延長到更早的侵權(quán)行為發(fā)生時。

因此《商標(biāo)法》第41條第2款規(guī)定的不是馳名商標(biāo)有5年的溯及力,而是馳名商標(biāo)權(quán)利人行使權(quán)利的期限在他人商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi)。

關(guān)于馳名商標(biāo)是否有溯及力的問題,在浙江省高級人民法院對中山好太太公司、寧波好太太公司與廣東好太太公司“好太太”商標(biāo)侵權(quán)案件作出終審判決宣判之時,許多媒體就已開始討論,其理由為:中山好太太公司成立于2003年12月23日,中山好太太公司在其生產(chǎn)、銷售的吸油煙機、燃?xì)庠畹犬a(chǎn)品上使用“Ha。taitai”商標(biāo),并在其產(chǎn)品包裝、公司網(wǎng)站、宣傳資料等使用“Haotaitai”商標(biāo)的同時,突出使用了“好太太”、“好太太,好生活”等字樣。浙江省高級人民法院于2008年5月6日作出(2007)浙民三終字第290號民事判決,判決書表述為“根據(jù)湖北省武漢市中級人民法院2005年7月18日作出的(2005)武知初字第31號民事判決及生效證明,該生效判決認(rèn)定'好太太’注冊商標(biāo)屬于馳名商標(biāo),因此,'好太太'商標(biāo)在我國近期客觀存在著作為馳名商標(biāo)保護(hù)的良好記錄。中山好太太公司僅以此為由不足以否定相關(guān)公眾對'好太太’商標(biāo)的知曉度,從《中華人民共和國商標(biāo)法》第14條所規(guī)定的認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素來看,好太太公司的'好太太'商標(biāo)應(yīng)當(dāng)屬于馳名商標(biāo)”。許多媒體提出問題:中山好太太公司成立于2003年12月,其于2003年就開始使用“Haotaitai”商標(biāo),廣東好太太公司的商標(biāo)雖然注冊于2000年6月140,但其注冊商標(biāo)是在第21類“晾衣架”產(chǎn)品上注冊的第1407896號“好太太”圖文組合商標(biāo),中山好太太公司是在其生產(chǎn)、銷售的吸油煙機、燃?xì)庠畹犬a(chǎn)品上使用“Haotaitai”商標(biāo),也就是說,中山好太太使用的商品類別為吸油煙機、燃?xì)庠睿▽俚?1類),與廣東好太太注冊的第21類屬不同類別,中山好太太公司于2003年12月開始使用,而廣東好太太公司的商標(biāo)在2005年7月才被武漢市中級人民法院認(rèn)定馳名,因此,可以確定,馳名商標(biāo)有溯及力,馳名商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)后,其馳名的效力可以溯及到其被認(rèn)定為馳名商標(biāo)前5年,如果能證明是惡意的,馳名'商標(biāo)的溯及力沒有限制。

在廣東省高級人民法院(2004)粵高法民三終字第294號民事判決書中顯示:本日公司在不服一審判決,向廣東省高級人民法院提起上訴時的理由為:“原審判決認(rèn)定國美電器為馳名商標(biāo)具有溯及力沒有事實和法律依據(jù)”,顯然,不僅社會公眾認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及力,在法院的訴訟中,法律界也認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及力。

筆者認(rèn)為:這其實是對法院判決書的誤讀,法院在判決書中認(rèn)定某商標(biāo)為馳名商標(biāo),并不是說該馳名商標(biāo)在法院的判決書生效時馳名,而應(yīng)該是認(rèn)定該馳名商標(biāo)在侵權(quán)行為發(fā)生時已屬馳名狀態(tài),因此馳名商標(biāo)在侵權(quán)行為發(fā)生時就應(yīng)該受到馳名商標(biāo)法律規(guī)定的保護(hù),而不是現(xiàn)在認(rèn)定馳名商標(biāo),然后因為馳名商標(biāo)的溯及力而將其馳名的效力溯及到侵權(quán)行為發(fā)生時。之所以會出現(xiàn)的這樣的誤讀,責(zé)任也不全在讀者,因為大多數(shù)法院的判決書均只寫明“應(yīng)當(dāng)認(rèn)定xxx商標(biāo)為馳名商標(biāo)”,卻并沒有寫明該商標(biāo)具體馳名的時間,以及該商標(biāo)在侵權(quán)行為發(fā)生時是否已屬于馳名狀態(tài)。難怪廣大社會公眾及法律界人士均認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及力。

關(guān)于馳名商標(biāo)是否存在溯及力的問題,以及如何理解法院在判決書中認(rèn)定某商標(biāo)“應(yīng)該認(rèn)定為馳名商標(biāo)”后,其保護(hù)為何從判決書認(rèn)定馳名之前的侵權(quán)行為發(fā)生時開始保護(hù),這在最高人民法院關(guān)于中山好太太與廣東好太太商標(biāo)侵權(quán)一案的民事裁定書中已完全表明。最高人民法院(2008)民申字第1465號民事裁定書中歸納爭議焦點時表述:“本院認(rèn)為,根據(jù)中山好太太公司申請再審的理由及好太太公司的答辯意見,本案有如下爭議焦點:一、好太太公司的第1407896號'好太太'商標(biāo)在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時是否是馳名商標(biāo);二、中山好太太公司的行為是否侵犯了好太太公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)及本案的民事責(zé)任承擔(dān)問題?!焙笞罡呷嗣穹ㄔ涸诓枚ㄎ臅斜硎觯骸耙?、關(guān)于好太太公司的第1407896號'好太太'商標(biāo)在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時是否是馳名商標(biāo)的問題。根據(jù)原審法院查明的事實,自1999年至2003年中山好太太公司成立之時,基于好太太公司及其前身好太太家居公司對涉案商標(biāo)的宣傳、使用涉案商標(biāo)商品的銷售區(qū)域、銷售收入等,可以認(rèn)定2003年中山好太太公司成立之時,好太太公司的第1407896號'好太太'商標(biāo)已具有較高的知名度,為相關(guān)公眾廣泛知曉。中山好太太公司否認(rèn)原審法院認(rèn)定該商標(biāo)馳名的有關(guān)事實,但并未提供足以采信的相反證據(jù),原審法院在綜合考慮相關(guān)證據(jù)的基礎(chǔ)上,認(rèn)定好太太公司的第1407896號'好太太’商標(biāo)為馳名商標(biāo)并無不當(dāng)?!?br />
從以上裁定可以看出,最高人民法院只能最后裁定中山好太太公司停止侵權(quán)、停止使用該企業(yè)字號,其理由是基于中山好太太公司于2003年成立之時,廣東“好太太”已屬于馳名商標(biāo),而不是因為在2005年被武漢市中級法院認(rèn)定為馳名商標(biāo),以及被浙江省高級法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)之后的溯及效力。

應(yīng)該說,最高人民法院以公布民事裁定書判例的形式否定了馳名商標(biāo)有溯及力的誤讀。

(2) 馳名商標(biāo)的“時效性”還表現(xiàn)為:馳名商標(biāo)不是一成不變的,在一個商標(biāo)被行政機關(guān)依法認(rèn)定為馳名商標(biāo)后,當(dāng)該商標(biāo)已不再具備馳名的條件,已不符合馳名商標(biāo)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)時,行政相對人或利害人可以通過行政訴訟方式申請撤銷已認(rèn)定的馳名商標(biāo),行政機關(guān)可以依職權(quán)撤銷已認(rèn)定的馳名商標(biāo),也就是說,一個商標(biāo)被認(rèn)定為馳名后,該商標(biāo)是否持續(xù)處于“馳名”狀態(tài),還必須受到主管機關(guān)、司法機關(guān)、人民群眾的審查和監(jiān)督。

馳名商標(biāo)的時效性特征確定了馳名商標(biāo)的運動性,一個馳名商標(biāo)在馳名之后可以因各種原因而不再馳名,具體包括但不限于:馳名商標(biāo)持有人喪失主體資格,馳名商標(biāo)的持有人因產(chǎn)品質(zhì)量等與商標(biāo)聲譽有關(guān)的原因受到處罰而使其商標(biāo)喪失較高的社會聲譽,馳名商標(biāo)持有人因生產(chǎn)經(jīng)營原因已喪失原來的經(jīng)濟地位及市場占有率等,在此不再詳述。

馳名商標(biāo)的時效性原則確定了馳名商標(biāo)的馳名是有壽命的,即使在注冊商標(biāo)沒有被注銷的情況下,馳名商標(biāo)的馳名狀態(tài)認(rèn)定仍是可以被撤銷的。

在本節(jié)前述的討論中,我們已經(jīng)討論過行政機關(guān)認(rèn)定馳名商標(biāo)的具體行政行為是否具有可訴性。馳名商標(biāo)認(rèn)定的具體行政行為是否可訴,決定了馳名商標(biāo)的認(rèn)定是否可以被撤銷,以及采用什么樣的形式撤銷,而關(guān)于馳名商標(biāo)認(rèn)定的可訴性問題目前在司法理論與實踐中均未達(dá)成統(tǒng)一。

關(guān)于馳名商標(biāo)認(rèn)定具體行政行為的可訴性問題將解決馳名商標(biāo)是否能被撤銷。

馳名商標(biāo)的“時效性”原則,是馳名商標(biāo)認(rèn)定的一個非常重要原則,這個原則的確立,可以改變馳名商標(biāo)“老不死”的現(xiàn)狀。當(dāng)前的狀況是,一個商標(biāo)馳名了,就永遠(yuǎn)處于馳名狀態(tài),即使該商標(biāo)被眾人所鄙視,該商標(biāo)所標(biāo)識的產(chǎn)品出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問題,持有該商標(biāo)的企業(yè)已破產(chǎn)或已喪失市場信譽,也仍然沒有任何機關(guān)撤銷被認(rèn)定的馳名商標(biāo)。


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