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【案例】北京國美電器公司訴溫州國美機械制造公司商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案〔1〕

（一）案情簡介

北京國美電器有限公司（北京國美公司）于2Q00年1月28日經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)受讓了第1097722號“國美電器”（“電器”放棄專用權(quán)）文字商標(biāo)，該商標(biāo)核定服務(wù)項目為第35類。溫州國美機械制造有限公司（溫州國美公司）成立于2003年3月24日，經(jīng)營范圍為制造、銷售乳品機械、制藥機械、包裝機械、食品機械、水（飲料）處理設(shè)備。溫州國美公司在其產(chǎn)品及宣傳材料上使用“國美”、“國美機械”文字及“GUOMEI”拼音。北京國美公司以溫州國美公司侵犯其相關(guān)馳名商標(biāo)專用權(quán)并構(gòu)成不正當(dāng)競爭為由，向人民法院提起訴訟。

（二）本案涉及的知識點

類似服務(wù)的認(rèn)定在認(rèn)定馳名商標(biāo)時的作用。

（三）與本案有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)

最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第11條商標(biāo)法第52條第（1）項規(guī)定的類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。

類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。

商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆。

第12條人民法院依據(jù)商標(biāo)法第52維第（1）項的規(guī)定，認(rèn)定商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的一般認(rèn)識綜合判斷；《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。

（四）當(dāng)事人意見及理由

原告北京國美公司訴稱，我公司合法受讓了第1097722號“國美電器”（“電器”放棄專用權(quán)）文字商標(biāo)，該商標(biāo)核定服務(wù)項目為第35類。被告未經(jīng)我公司許可，在其產(chǎn)品及宣傳材料上使用“國美”、“國美機械”文字翌“GUOMEI”拼音，溫州國美公司侵犯我公司相關(guān)馳名商標(biāo)專用權(quán)并構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

被告溫州國美公司辯稱，原告依法注冊的35類商標(biāo)屬于服務(wù)商標(biāo)，尤其不應(yīng)當(dāng)包括商品銷售，其所謂馳名商標(biāo)是商品銷售類別，屬于違法使用商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)依法予以糾正，故應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請求。

（五）法院的判決結(jié)果及理由

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，北京國美公司第1097722號注冊商標(biāo)的核定服務(wù)項目為第35類，根據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》對第35類的注釋，該類服務(wù)“尤其不包括：其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動”。北京國美公司在全國各地設(shè)立賣場或家電超市從事家用電器連鎖銷售屬于商品銷售性質(zhì)，北京國美公司將涉案商標(biāo)用在家用電器連鎖銷售中，是對注冊商標(biāo)的不正確使用，由此獲得的知名度，是依附于北京國美公司的企業(yè)名稱或者說未注冊的商標(biāo)，而不是注冊商標(biāo)在核定使用的服務(wù)項目中取得，故不能據(jù)此認(rèn)定第1097722號“國美電器”注冊商標(biāo)的知名度。溫州中院同時認(rèn)為，溫州國美公司從事的乳品機械、制藥機械、包裝機械、食品機械、水（飲料）處理設(shè)備的制造和銷售，與涉案商標(biāo)核準(zhǔn)的第35類服務(wù)項目，以及北京國美公司的其他商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)，均屬于類別不同或不相似。一審法院判決不認(rèn)定北京國美公司第1097722號“國美電器”注冊商標(biāo)為馳名商標(biāo)，駁回了北京國美公司的訴訟請求。

北京國美公司不服一審判決，提起上訴。二審法院經(jīng)審理推翻了一審法院的結(jié)論，認(rèn)定北京國美公司的“國美電器”商標(biāo)以及作為“國美”拼音字母注冊的“GUOMEI”商標(biāo)應(yīng)當(dāng)屬于馳名商標(biāo)?；谶@一認(rèn)定，二審法院判決撤銷一審判決，要求溫州國美公司立即停止使用“國美”字號以及帶有“國美”及“GUOMEI”字樣的標(biāo)識、宣傳冊，并賠償北京國美公司的經(jīng)濟損失及訴訟合理開支。

（六）評述

首先要說明的是，本案爭議的焦點是馳名商標(biāo)的認(rèn)定而非類似服務(wù)的認(rèn)定。但是，考慮到類似服務(wù)的認(rèn)定在認(rèn)定馳名商標(biāo)時所起到的作用，以及本案中一審法院和二審法院在認(rèn)定類似服務(wù)時存在的分歧，我們還是將本案作為討論類似服務(wù)認(rèn)定的案例。

與類似商品的認(rèn)定相同，類似服務(wù)的認(rèn)定也需要從兩個方面著手來分析：認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)與認(rèn)定的方法。

關(guān)于認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第11條第2款提出了兩個標(biāo)準(zhǔn)：一是“在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同”，二是“相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆"。相比之下，《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》之“商標(biāo)審理”部分的有關(guān)規(guī)定更具體一些。該標(biāo)準(zhǔn)要求，類似服務(wù)的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列各項因素：（1）服務(wù)的目的。兩種服務(wù)具有相同或者相近的目的，有可能相互替代，可滿足一般服務(wù)接受者的相同或者相近的需求的，被判定為類似服務(wù)的可能性較大。（2）服務(wù)的內(nèi)容。提供服務(wù)的內(nèi)容越接近，被判定為類似服務(wù)的可能性越大。（3）服務(wù)方式與服務(wù)場所。如果服務(wù)方式或者服務(wù)場所相同，一般服務(wù)接受者同時接觸的機會較大，則被判定為類似服務(wù)的可能性較大。（4）服務(wù)的對象范圍。如果服務(wù)的接受者來自相同或者相近的消費群體，則被判定為類似服務(wù)的可能性較大。（5）服務(wù)的提供者。如果服務(wù)的提供者來自相同的行為或者領(lǐng)域，則被判定為類似服務(wù)的可能性較大。（6）其他影響類似服務(wù)判定的相關(guān)因素。

關(guān)于認(rèn)定的方法，類似服務(wù)與類似商品的認(rèn)定方法是完全相同的，在商標(biāo)侵權(quán)民事案件中均應(yīng)按最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第12條的規(guī)定進行認(rèn)定。

從本案案情來看，本案在兩個環(huán)節(jié)上需要就類似服務(wù)進行認(rèn)定：一是溫州國美公司是否在類似服務(wù)上使用了“國美”標(biāo)志，二是北京國美公司實際使用“國美”標(biāo)志的服務(wù)與第1097722號注冊商標(biāo)核定使用的第35類服務(wù)是否類似。

關(guān)于第一個環(huán)節(jié)上的類似服務(wù)問題，一審法院和二審法院都認(rèn)定溫州國美公司所從事的相關(guān)機械和設(shè)備的制造和銷售與第35類服務(wù)既不相同也不類似。我們注意到，無論一審法院還是二審法院，既沒有明確地指出溫州國美公司所從事的相關(guān)機械和設(shè)備的制造和銷售究竟屬于分類表中的哪一類，也沒有說明溫州國美公司是在商品上還是在服務(wù)上使用了“國美”標(biāo)志。我們認(rèn)為，從溫州國美公司的營業(yè)范圍以及使用“國美”標(biāo)志的產(chǎn)品及宣傳材料來看，溫州國美公司是在第七類商品上使用“國美”標(biāo)志，而不是在任何服務(wù)項目上使用“國美”標(biāo)志。很顯然，溫州國美公司使用“國美”標(biāo)志的商品與第35類服務(wù)不屬于類似服務(wù)。兩審法院在這一點上是一致的。

關(guān)于第二個環(huán)節(jié)上的類似服務(wù)問題,一審法院和二審法院的態(tài)度和觀點顯然是不一樣的。一審法院把這個問題作為支持其判決結(jié)果的最重要的理由。一審法院認(rèn)為，北京國美公司的第1097722號注冊商標(biāo)核定使用的服務(wù)項目為第35類之廣告，室外廣告，樣品散發(fā)，張貼廣告，商品展示，商店櫥窗布置，商業(yè)信息，貿(mào)易業(yè)務(wù)的專業(yè)咨詢，推銷（替他人），公共關(guān)系。但在實際使用中，北京國美公司將涉案商標(biāo)使用于家用電器連鎖銷售的商業(yè)活動中。根據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》對第35類服務(wù)商標(biāo)的注釋，該類服務(wù)“尤其不包括：其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動”。北京國美公司將涉案商標(biāo)用在家用電器連鎖銷售中，是對注冊商標(biāo)的不正確使用，由此獲得的知名度，是依附于北京國美公司的企業(yè)名稱或者說未注冊的商標(biāo),而不是注冊商標(biāo)在核定使用的服務(wù)項目中取得，故不能據(jù)此認(rèn)定第1097722號“國美電器”注冊商標(biāo)的知名度。我們可以將一審法院的上述觀點歸結(jié)為一個更為直觀的邏輯推理過程：北京國美公司請求保護的是第1097722號服務(wù)商標(biāo)，而北京國美公司將該商標(biāo)用于與核定服務(wù)項目并不類似的商品銷售活動，通過銷售活動而獲得的知名度并不是核定使用于第35類服務(wù)項目上的第1097722號商標(biāo)的知名度。

二審法院不同意一審法院的意見。二審法院認(rèn)為，北京市國美電器總公司和北京國美公司將涉案商標(biāo)用在家用電器連鎖銷售已達8年之久，有關(guān)商標(biāo)行政管理部門至今從未認(rèn)定北京國美公司存在對注冊商標(biāo)不正確使用的行為，原審法院忽視相關(guān)公眾對家電銷售服務(wù)的一般認(rèn)識以及北京國美公司的“國美電器”商標(biāo)在相關(guān)公眾中的知名度，僅憑《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》的注釋認(rèn)定北京國美公司存在對注冊商標(biāo)不正確使用的行為，進而否定“國美電器”商標(biāo)為馳名商標(biāo)，與本院認(rèn)定的本案基本事實不符，應(yīng)予糾正。

應(yīng)當(dāng)說，二審法院的上述意見并沒有抓住問題的實質(zhì)。二審法院承認(rèn)，涉案商標(biāo)用在家用電器連鎖銷售已達8年之久，這意味著涉案商標(biāo)的“知名”或“馳名”是與北京國美公司的家用電器連鎖銷售密切聯(lián)系在一起的。在商標(biāo)法上，商品銷售（不論是零售還是批發(fā)）本身并不是商品和服務(wù)分類中的一類服務(wù)，盡管人們通常把商品零售和批發(fā)理解為服務(wù)行業(yè)。商品銷售企業(yè)在銷售商品過程中所使用的商標(biāo)屬于商品商標(biāo)而非服務(wù)商標(biāo)，這是商標(biāo)法理論上的一個基本常識。當(dāng)然，我們在這里也要指出，一審判決的表述實際上也是不準(zhǔn)確的。

家用電器連鎖銷售本身并不屬于商品及服務(wù)分類中的任何一類服務(wù)，因而也就根本不存在服務(wù)是否類似的問題。但我們認(rèn)為一審法院的思路是正確的，北京國美公司在家用電器連鎖銷售中使用的商標(biāo)與核定使用在第35類服務(wù)上的第1097722號注冊商標(biāo)是法律性質(zhì)完全不同的兩個商標(biāo)：前者是商品商標(biāo)，后者是服務(wù)商標(biāo)。而馳名商標(biāo)的“馳名”必須與特定類別的商品或服務(wù)聯(lián)系在一起，馳名商標(biāo)的認(rèn)定和保護是不能脫離特定類別的商品或服務(wù)的。當(dāng)年，浙江納愛斯公司在洗滌用品上的“雕”牌被商標(biāo)局認(rèn)定為中國馳名商標(biāo)，該公司在牙膏上使用了“雕”牌商標(biāo)，并且宣稱中國馳名商標(biāo)，最終受到國家工商行政管理部門的處罰。

對于類似服務(wù)認(rèn)定的方法，實際上與我們在前一小節(jié)中所討論的是一樣的，本案也涉及這個問題。一審法院依據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》對第35類服務(wù)項目的注釋，認(rèn)定北京國美公司將服務(wù)商標(biāo)用在了與核定服務(wù)項目不屬于類似服務(wù)的家電連鎖銷售中。二審法院則依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第12條的規(guī)定，認(rèn)為一審法院在認(rèn)定類似服務(wù)時忽視了相關(guān)公眾對家電銷售服務(wù)的一般認(rèn)知以及北京國美公司的“國美電器”商標(biāo)在相關(guān)公眾中的知名度。二審法院所要表達的意思是很清楚的，僅依區(qū)分表來認(rèn)定類似服務(wù)是不正確的，應(yīng)以相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的一般認(rèn)識綜合判斷。二審法院的這種方法與前一小節(jié)中北京高院的做法是不同的。

（七）對本案的思考

1.類似服務(wù)的認(rèn)定與類似商品的認(rèn)定有何不同？

2.在家電銷售活動中使用的商標(biāo)應(yīng)屬于商品商標(biāo)還是服務(wù)商標(biāo)？

標(biāo)簽：仙桃紅河韶關(guān) 日喀則七臺河玉溪漢中宜賓

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