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馳名商標(biāo)認(rèn)定的方法

主要知識(shí)點(diǎn)：

1.商標(biāo)是否馳名屬于事實(shí)問(wèn)題，應(yīng)作為案件事實(shí)加以認(rèn)定；

2.認(rèn)定馳名商標(biāo)時(shí)應(yīng)先確定是否有必要認(rèn)定馳名商標(biāo)。

【案例】北京國(guó)美電器公司訴涂某商標(biāo)侵權(quán)糾紛案

（一）案情簡(jiǎn)介

本案原告北京國(guó)美電器有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)國(guó)美公司）成立于1998年4月6日。1997年，北京市國(guó)美電器總公司向國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)了“國(guó)美電器”商標(biāo)（其中“電器”放棄專(zhuān)用權(quán)，下同），商標(biāo)注冊(cè)證號(hào)為第1097722號(hào)，注冊(cè)有效期限自1997年9月7日至2007年9月6日止，核定服務(wù)項(xiàng)目為第35類(lèi)，包括廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商店櫥窗布置、商業(yè)信息、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專(zhuān)業(yè)咨詢(xún)、推銷(xiāo)（替他人）和公共關(guān)系。2000年1月28日，經(jīng)國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局核準(zhǔn)第1097722號(hào)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)，受讓人名義為北京國(guó)美電器有限公司即本案原告。

2003年12月17日，被告涂某注冊(cè)成立了武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店，組成形式為個(gè)人經(jīng)營(yíng)。2003年12月30日，被告涂某在《武漢晚報(bào)》A23版上以江漢區(qū)國(guó)美百貨的名義刊登招聘啟事，并在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所懸掛“國(guó)de美百貨”的標(biāo)識(shí)，被原告國(guó)美公司發(fā)現(xiàn)，遂訴至武漢市中級(jí)人民法院。

（二）本案涉及的知識(shí)點(diǎn)

認(rèn)定馳名商標(biāo)的方法及程序。

（三）與本案有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)

商標(biāo)法第13條就相同或者類(lèi)似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。

就不相同或者不相類(lèi)似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。

（四）當(dāng)事人的意見(jiàn)及其理由

原告訴稱(chēng)，原告是一家從事家電零售連鎖經(jīng)營(yíng)的全國(guó)知名企業(yè)。自1987年成立以來(lái)，已經(jīng)發(fā)展成為全國(guó)最大的家電零售連鎖企業(yè)之一，在全國(guó)十多個(gè)省、自治區(qū)、直轄市擁有10。余家大型連鎖商城，“國(guó)美電器”更是成為中國(guó)廣大消費(fèi)者家喻戶(hù)曉的一個(gè)馳名品牌。

為保護(hù)“國(guó)美電器”商標(biāo)不受侵犯，1997年9月7日，北京市國(guó)美電器總公司向國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)了“國(guó)美電器”商標(biāo)，注冊(cè)證號(hào)為第1097722號(hào)。2000年1月28日，經(jīng)國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局核準(zhǔn)，北京市國(guó)美電器總公司依法將第1097722號(hào)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給原告。

2003年12月，原告北京市國(guó)美電器有限公司在武漢市發(fā)現(xiàn)有一家自稱(chēng)為“江漢區(qū)國(guó)美百貨”的商店在《武漢晚報(bào)》上刊登招聘廣告，并使用“國(guó)de美”字號(hào)和標(biāo)識(shí)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。被告涂某未經(jīng)原告北京國(guó)美電器有限公司的許可，擅自使用“國(guó)de美”字號(hào)和服務(wù)標(biāo)識(shí)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，并特意淡化de字，造成相關(guān)公眾將“國(guó)de美”誤認(rèn)為國(guó)美，誤導(dǎo)公眾。請(qǐng)求法院判決認(rèn)定“國(guó)美電器”商標(biāo)（第1097722號(hào)）為中國(guó)馳名商標(biāo)；判令被告涂某停止使用“國(guó)de美”字號(hào)和標(biāo)識(shí)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)并承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。

被告涂某在庭前證據(jù)交換和庭審中口頭辯稱(chēng)，使用“江漢區(qū)國(guó)美百貨”對(duì)外進(jìn)行招聘是事實(shí)，在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用“國(guó)de美百貨”也是事實(shí)，但武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店是經(jīng)武漢市工商行政管理局江漢分局核準(zhǔn)登記的，不存在侵犯原告的注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)的問(wèn)題。

（五）法院的判決結(jié)果及其理由

法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案是一宗商標(biāo)侵權(quán)糾紛。原告北京國(guó)美電器有限公司所擁有的第1097722號(hào)“國(guó)美電器”商標(biāo)為服務(wù)商標(biāo)，核定服務(wù)項(xiàng)目為第35類(lèi)，即“廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商店櫥窗布置、商業(yè)信息、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專(zhuān)業(yè)咨詢(xún)、推銷(xiāo)（替他人）、公共關(guān)系”。根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第51條“注冊(cè)商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限”的規(guī)定，要解決本案被告涂某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)的問(wèn)題，就需要對(duì)“國(guó)美電器”商標(biāo)實(shí)行跨類(lèi)保護(hù)，這取決于“國(guó)美電器”商標(biāo)是否為馳名商標(biāo)和涂某使用“武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店”的行為、以“國(guó)美百貨”的名義進(jìn)行招聘的行為、以“國(guó)de美百貨”作為經(jīng)營(yíng)標(biāo)識(shí)的行為是否屬于第35類(lèi)服務(wù)。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第14條的規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：一是相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度；二是該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；三是該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和范圍；四是該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；五是該商標(biāo)馳名的其他因素。“國(guó)美電器”商標(biāo)自1997年注冊(cè)以來(lái)，原權(quán)利人北京市國(guó)美電器總公司和原告北京國(guó)美電器有限公司及其分布在全國(guó)的120家分部作為服務(wù)商標(biāo)使用達(dá)6年，在相關(guān)公眾中有較高的知名度；原告北京國(guó)美電器有限公司及其分布在全國(guó)的120家分部投入巨額廣告費(fèi)用，在電視、電臺(tái)、報(bào)紙等廣告媒體上作了持續(xù)的、范圍涵蓋全國(guó)的宣傳工作，銷(xiāo)售額不斷上升，始終位于同行業(yè)前列，并有評(píng)定為著名商標(biāo)的記錄。因此，“國(guó)美電器”商標(biāo)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為馳名商標(biāo)，可以對(duì)其實(shí)施跨類(lèi)保護(hù)。

法院認(rèn)為，判斷被告涂某注冊(cè)使用“武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店”的行為、以“國(guó)美百貨”名義進(jìn)行招聘的行為和在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用“國(guó)de美百貨”的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，關(guān)鍵是要看上述使用方式與“國(guó)美電器”這一服務(wù)商標(biāo)在使用中是否誤導(dǎo)公眾，引起混淆或者誤認(rèn)。判定的原則是以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，以相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的一般認(rèn)識(shí)綜合判斷。商標(biāo)法所稱(chēng)的相關(guān)公眾，是指與商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的某類(lèi)商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者和與前述商品或者服務(wù)的營(yíng)銷(xiāo)有密切關(guān)系的其他經(jīng)營(yíng)者。所謂類(lèi)似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。參考《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》，涂某使用“武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店”的行為、以“國(guó)美百貨”名義進(jìn)行招聘的行為和以“國(guó)de美百貨”作為經(jīng)營(yíng)標(biāo)識(shí)的行為不屬于第35類(lèi)的服務(wù)。按照上述判定標(biāo)準(zhǔn)，涂某使用“武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店”的行為、以“國(guó)美百貨”名義進(jìn)行招聘的行為和以“國(guó)de美百貨”作為經(jīng)營(yíng)標(biāo)識(shí)的行為，是摹仿原告北京國(guó)美電器有限公司注冊(cè)的馳名商標(biāo)“國(guó)美電器”，在不相類(lèi)似的服務(wù)上使用，誤導(dǎo)公眾，致使原告北京國(guó)美電器有限公司的利益受到損害的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)的民事責(zé)任，原告北京國(guó)美電器有限公司的此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求應(yīng)予支持。遂依法判決：L認(rèn)定原告北京國(guó)美電器有限公司所有的、注冊(cè)證號(hào)為第1097722號(hào)“國(guó)美電器”（“電器”放棄專(zhuān)用權(quán)）商標(biāo)為馳名商標(biāo)；2.被告涂某在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中不得使用“國(guó)美”、“國(guó)之美"、“國(guó)de美”字樣。本案案件受理費(fèi)500元，由被告涂某負(fù)擔(dān)。原告北京國(guó)美電器有限公司預(yù)交的受理費(fèi)本院不另清退，被告涂某應(yīng)將所負(fù)擔(dān)的受理費(fèi)逕付原告北京國(guó)美電器有限公司。

（六）評(píng)述

本案是一系列涉及“國(guó)美”馳名商標(biāo)司法認(rèn)定案中較早的一個(gè),本案對(duì)“國(guó)美”馳名商標(biāo)的事實(shí)認(rèn)定，經(jīng)常被在后法院在相關(guān)案件中直接引用，其確立的馳名商標(biāo)判定的一系列方法等，影響深遠(yuǎn)，這也是我們選擇本案進(jìn)行評(píng)析的最重要原因，盡管不排斥它本身存有瑕疵。

1.認(rèn)定馳名商標(biāo)的邏輯起點(diǎn)

我們?cè)谇懊娴陌讣幸呀?jīng)分析過(guò)，馳名商標(biāo)認(rèn)定的前提條件是存在著特別保護(hù)的必要性。這首先意味著，如果當(dāng)事人所尋求的保護(hù)不屬于特別保護(hù)，而是商標(biāo)法對(duì)注冊(cè)商標(biāo)或未注冊(cè)商標(biāo)的普通保護(hù)，就沒(méi)有必要認(rèn)定馳名商標(biāo)。同時(shí)，這還意味著，如果不通過(guò)特別保護(hù)，當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求將得不到法院的支持。因此，我們認(rèn)為，在方法論上，應(yīng)將特別保護(hù)的存在作為認(rèn)定馳名商標(biāo)的邏輯起點(diǎn)。如前所述,在商標(biāo)法的框架內(nèi)，商標(biāo)法對(duì)馳名商標(biāo)的特別保護(hù)集中體現(xiàn)在第13條和第41條第2款之中。為方便起見(jiàn)，我們?cè)谶@里只討論商標(biāo)法第13條第2款有關(guān)已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)的特別保護(hù)問(wèn)題，而將第13條第1款關(guān)于未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)的特別保護(hù)問(wèn)題以及商標(biāo)法第41條第2款的相關(guān)問(wèn)題放在本書(shū)的相關(guān)章節(jié)中加以討論。

從商標(biāo)法第13條第2款的表述上，我們可以清楚地看出，該款給予已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的保護(hù)范圍，屬于特別保護(hù)，其特別之處就在于人們常說(shuō)的“跨類(lèi)保護(hù)”。這意味著，人民法院在決定是否認(rèn)定馳名商標(biāo)時(shí),應(yīng)首先確定當(dāng)事人所尋求的保護(hù)是否屬于跨類(lèi)保護(hù)。這就要求，人民法院在處理涉及已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)的案件時(shí)，首先應(yīng)將要求保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)與被控侵權(quán)的商標(biāo)或爭(zhēng)議商標(biāo)所注冊(cè)或使用的商品類(lèi)別進(jìn)行比較，并確定是否屬于商標(biāo)法第13條第2款所規(guī)定的“不相同或者不相類(lèi)似商品”。

2.認(rèn)定馳名商標(biāo)的兩個(gè)步驟

在確定了認(rèn)定馳名商標(biāo)的邏輯起點(diǎn)之后，馳名商標(biāo)司法認(rèn)定的過(guò)程就比較明顯了，我們歸結(jié)為兩個(gè)先后相接的步驟:

第一步是確定涉案商標(biāo)的商品類(lèi)別并進(jìn)行比較。如果屬于相同或類(lèi)似商品，則適用商標(biāo)法第13條第2款的前提條件不具備，因而不應(yīng)再就馳名商標(biāo)問(wèn)題作出認(rèn)定。如果屬于既不相同也不是類(lèi)似的商品，則具備適用商標(biāo)法第13條第2款的條件，應(yīng)進(jìn)行馳名商標(biāo)的認(rèn)定。

第二步是根據(jù)商標(biāo)法第14條確定的標(biāo)準(zhǔn)就尋求保護(hù)的商標(biāo)是否屬于馳名商標(biāo)進(jìn)行認(rèn)定。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，法律規(guī)定較為清晰，且實(shí)踐中主要以相關(guān)的證據(jù)進(jìn)行具體判斷，在此不予展開(kāi)討論。

在本案中，審理法院以商標(biāo)法第51條為依據(jù)，認(rèn)為“要解決本案被告涂某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)的問(wèn)題，就需要對(duì)‘國(guó)美電器'商標(biāo)實(shí)行跨類(lèi)保護(hù)，這取決于‘國(guó)美電器’商標(biāo)是否為馳名商標(biāo)和涂某使用'武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店'的行為、以‘國(guó)美百貨’的名義進(jìn)行招聘的行為、以‘國(guó)de美百貨，作為經(jīng)營(yíng)標(biāo)識(shí)的行為是否屬于第35類(lèi)服務(wù)”。我們認(rèn)為，審理法院在此的表述不夠完善。因?yàn)榉ㄔ涸谏形磳?duì)商品類(lèi)別進(jìn)行比較和判定的情況下，就首先明確需要實(shí)行“跨類(lèi)保護(hù)”，在邏輯上存有缺陷?！翱珙?lèi)保護(hù)”的本身就隱含著一個(gè)邏輯前提，即請(qǐng)求保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品與被控侵權(quán)的商品所使用的商品不屬于相同或類(lèi)似商品，因此，在決定實(shí)行“跨類(lèi)保護(hù)”之前，首先應(yīng)當(dāng)對(duì)商品類(lèi)別進(jìn)行比較和判定。

在具體認(rèn)定過(guò)程中，審理法院先對(duì)“國(guó)美電器”商標(biāo)是否符合商標(biāo)法第14條規(guī)定的馳名商標(biāo)的條件作出了判斷，然后才對(duì)商品類(lèi)別問(wèn)題作出認(rèn)定。在決定實(shí)行“跨類(lèi)保護(hù)”并認(rèn)定了“國(guó)美電器”為馳名商標(biāo)之后，我們不妨假設(shè)，如果本案是在相同或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用“國(guó)美”標(biāo)志，法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的意義就完全不存在了,無(wú)須實(shí)行“跨類(lèi)保護(hù)”。

另外，本案中法院在認(rèn)定“國(guó)美電器”為馳名商標(biāo)時(shí)，可能刻意回避了一個(gè)爭(zhēng)議較大的問(wèn)題：請(qǐng)求認(rèn)定為馳名商標(biāo)的第1097722號(hào)“國(guó)美電器”是一個(gè)服務(wù)商標(biāo)，核定服務(wù)項(xiàng)目為第35類(lèi)，而原告所從事的主要業(yè)務(wù)則是家用電器銷(xiāo)售，不屬于第35類(lèi)服務(wù)。根據(jù)現(xiàn)有的商品及服務(wù)分類(lèi)，商品銷(xiāo)售不屬于任何一類(lèi)服務(wù)，銷(xiāo)售企業(yè)所使用的商標(biāo)應(yīng)為商品商標(biāo)而非服務(wù)商標(biāo)〔1因此，法院得出了“涂某使用'武漢市江漢區(qū)國(guó)之美百貨店'的行為、以‘國(guó)美百貨’名義進(jìn)行招聘的行為和以'國(guó)de美百貨'作為經(jīng)營(yíng)標(biāo)識(shí)的行為，是摹仿原告北京國(guó)美電器有限公司注冊(cè)的馳名商標(biāo)‘國(guó)美電器'，在不相類(lèi)似的服務(wù)上使用”的結(jié)論，在邏輯上沒(méi)問(wèn)題，但與注冊(cè)商標(biāo)必須在其注冊(cè)范圍內(nèi)使用相悖。不應(yīng)忽視的是，本案被告的上述活動(dòng)不屬于第35類(lèi)服務(wù)，因?yàn)?，一個(gè)商品銷(xiāo)售企業(yè)在其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所使用的商標(biāo)的類(lèi)別，只能根據(jù)其所經(jīng)銷(xiāo)的商品的類(lèi)別來(lái)確定。

3.認(rèn)定馳名商標(biāo)的方式

在確定了認(rèn)定馳名商標(biāo)的前提以及涉案商標(biāo)符合商標(biāo)法第14條規(guī)定的條件之后，法院就要得出結(jié)論，對(duì)馳名商標(biāo)進(jìn)行認(rèn)定。在司法實(shí)踐中，法院有兩種不同的做法：一是將其作為原告的訴訟請(qǐng)求加以支持，二是將其不作為訴訟請(qǐng)求而是作為支持原告相關(guān)訴訟請(qǐng)求的事實(shí)依據(jù)來(lái)認(rèn)定。在本案中，由于在馳名商標(biāo)司法認(rèn)定早期，審理法院作為訴訟請(qǐng)求直接寫(xiě)在判決主文中，開(kāi)創(chuàng)法院認(rèn)定馳名商標(biāo)先河，對(duì)人民法院司法認(rèn)定馳名商標(biāo)影響重大不過(guò)，我們今天從探討角度，有必要對(duì)馳名商標(biāo)是否屬于訴訟請(qǐng)求展開(kāi)討論。

我們認(rèn)為，無(wú)論是根據(jù)商標(biāo)法的基本原理還是商標(biāo)法第13條的表述，似乎不應(yīng)將馳名商標(biāo)作為一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求在判決主文中加以支持，而應(yīng)作為案件事實(shí)來(lái)認(rèn)定，原因主要有兩個(gè)方面：其一，從馳名商標(biāo)的本意來(lái)看，一個(gè)商標(biāo)馳名與否，主要取決于相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度，而這本身在法律上只能是一個(gè)事實(shí)問(wèn)題；其二，一個(gè)商標(biāo)馳名與否作為一種法律事實(shí)，雖然會(huì)對(duì)當(dāng)事人之間的法律關(guān)系產(chǎn)生影響，但它本身并不是當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容。因此，我們認(rèn)為，法院只應(yīng)將馳名商標(biāo)作為支持當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的事實(shí)依據(jù)，在判決書(shū)的事實(shí)認(rèn)定部分進(jìn)行認(rèn)定，而不應(yīng)作為當(dāng)事人的一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求在判決主文中加以支持。當(dāng)然，如果當(dāng)事人在訴訟中作為一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求提出，我們認(rèn)為法院應(yīng)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行必要的指導(dǎo)，建議其修改相關(guān)訴訟請(qǐng)求；如果當(dāng)事人堅(jiān)持作為一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求提出，人民法院在作為事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定的同時(shí)，可以指出馳名商標(biāo)不能作為一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求指出。有些法院在實(shí)踐中就是這樣做的。

（七）對(duì)本案的思考

將馳名商標(biāo)作為一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求加以支持，在理論上和實(shí)務(wù)上有什么不當(dāng)之處？

標(biāo)簽：七臺(tái)河日喀則宜賓漢中韶關(guān) 仙桃紅河玉溪

巨人網(wǎng)絡(luò)通訊聲明：本文標(biāo)題《馳名商標(biāo)認(rèn)定的方法》，本文關(guān)鍵詞馳名商標(biāo),認(rèn),定的,方法,；如發(fā)現(xiàn)本文內(nèi)容存在版權(quán)問(wèn)題，煩請(qǐng)?zhí)峁┫嚓P(guān)信息告之我們，我們將及時(shí)溝通與處理。本站內(nèi)容系統(tǒng)采集于網(wǎng)絡(luò)，涉及言論、版權(quán)與本站無(wú)關(guān)。