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何為商標(biāo)使用的困惑

雖然各國商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)權(quán)肇始于注冊(cè)的價(jià)值判斷保持了大體認(rèn)同，但是商標(biāo)作為商品或者服務(wù)來源識(shí)別的標(biāo)志與商品或者服務(wù)質(zhì)量同一性指示的手段，其使用無疑才是商標(biāo)權(quán)的價(jià)值源泉。商標(biāo)使用能夠樹立注冊(cè)商標(biāo)的信譽(yù)，得到消費(fèi)者承認(rèn)與信賴，從而為商標(biāo)權(quán)人帶來實(shí)際利益。傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，商標(biāo)保護(hù)制度的宗旨決定了在商業(yè)活動(dòng)中使用商標(biāo)，使其發(fā)揮應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)功能與價(jià)值，是對(duì)商標(biāo)提供保護(hù)的根本理由。有學(xué)者旗幟鮮明地指出商標(biāo)使用的價(jià)值，即商標(biāo)的生命在于商業(yè)使用，商標(biāo)的價(jià)值在于商業(yè)使用。因此，商標(biāo)使用在商標(biāo)的價(jià)值取得與商標(biāo)權(quán)的效力維持以及保護(hù)上是一個(gè)根本性命題。
但是，商標(biāo)使用與專利實(shí)施一樣，是一個(gè)含義雋永的語匯，商標(biāo)使用的內(nèi)蘊(yùn)在整個(gè)商標(biāo)法的視野下別有洞天。這一方面源于商標(biāo)法體制內(nèi)關(guān)于商標(biāo)、客體等基本概念的不確定性與無名誤解，另一方面也源于體制外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系統(tǒng)一的概念擬制需要，同時(shí)受使用在消費(fèi)者、生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者以及社會(huì)公共利益三者關(guān)系之中的定位與偏向這一分析框架的影響。分析范式不同，商標(biāo)使用所表現(xiàn)出來的形態(tài)、價(jià)值與保護(hù)思路也不同。

立足于生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者的立場(chǎng)，將商標(biāo)的財(cái)產(chǎn)屬性與符號(hào)壟斷不加鑒別的聯(lián)系起來，商標(biāo)使用可以分為商業(yè)使用與包含說明性使用、指示性使用與敘述性使用等在內(nèi)的合理使用。從知識(shí)產(chǎn)權(quán)法概念體系化的需求看，這種認(rèn)識(shí)恰恰能與著作權(quán)法上的授權(quán)使用與合理使用的二元體系相呼應(yīng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法至少在客體使用方式上完成了概念內(nèi)涵的共同要素提取與體系統(tǒng)一。
從消費(fèi)者的立場(chǎng)看，具有法律價(jià)值的商標(biāo)使用表現(xiàn)為有助于消費(fèi)者辨識(shí)商標(biāo)與商品或者服務(wù)的特定關(guān)系，這種辨識(shí)不要求指明商品或者服務(wù)的具體提供者，而只要對(duì)此種固定關(guān)系有明確認(rèn)知即可。因此，宣誓權(quán)利性質(zhì)的使用或者不具有建立這種聯(lián)系努力的使用則不能列入其中。
從公共利益立場(chǎng)看，為社會(huì)公益的維系與調(diào)節(jié)計(jì)，符號(hào)壟斷與生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者刺激不足顯然都不能達(dá)到福利的最大化，商標(biāo)注冊(cè)與商標(biāo)使用的優(yōu)點(diǎn)尚需均衡，商標(biāo)使用也就在商標(biāo)的工具性與目的性之間維持動(dòng)態(tài)均衡。從商標(biāo)作為一個(gè)信息模型視之，促成或者保證市場(chǎng)運(yùn)轉(zhuǎn)的商標(biāo)使用無疑是創(chuàng)建并維系這一模型結(jié)構(gòu)的基本手段，那么商標(biāo)符號(hào)的使用，比如指示性使用則不構(gòu)成構(gòu)建信息模型的商標(biāo)使用，也難以創(chuàng)造商標(biāo)的真正價(jià)值。體系化所推崇的理想化的概念協(xié)調(diào)一致在實(shí)質(zhì)上也就表現(xiàn)為概念的擬制而已。

按照法律的思維結(jié)構(gòu)，法律關(guān)系是啟動(dòng)法律保護(hù)方式的唯一觸點(diǎn)，商標(biāo)使用作為一種事實(shí)行為即是商標(biāo)法律關(guān)系的引擎。使用聯(lián)系了生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者、競(jìng)爭(zhēng)者與消費(fèi)者，在法律上必然引發(fā)三者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。商標(biāo)使用為權(quán)利人界定了積極權(quán)能范疇，同時(shí)也為其他義務(wù)人指示了義務(wù)履行方式。但是，可以充分地看到，商標(biāo)使用的內(nèi)涵隨著經(jīng)濟(jì)形態(tài)的變遷與商標(biāo)法理論的發(fā)展而變動(dòng)不居，商標(biāo)使用形態(tài)在沒有充分區(qū)別的情形下普遍適用于商標(biāo)權(quán)取得、維持與侵權(quán)以致造成使用形態(tài)在三個(gè)領(lǐng)域的不合理勾連與擴(kuò)張，使用啟動(dòng)的法律關(guān)系并沒有在生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者、競(jìng)爭(zhēng)者與消費(fèi)者之間均衡分配權(quán)利義務(wù)。其根本原因在于商標(biāo)使用形態(tài)的界分不清，商標(biāo)與商譽(yù)的隔離或者商標(biāo)的符號(hào)化，即商標(biāo)脫離了聯(lián)系商品或者服務(wù)與消費(fèi)者的鏈條而自立，偷梁換柱成為商標(biāo)法制的目標(biāo)。脫離了目的控制的普遍化的商標(biāo)使用形態(tài)具有引導(dǎo)商標(biāo)制度異化的潛質(zhì)，值得反思與警惕。

標(biāo)簽：林芝阜新中衛(wèi) 清遠(yuǎn) 德陽廈門石家莊泰安

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