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兩大法系國家對知名未注冊商標的法律保護

（一）英美法系國家的制度
在英美法系國家，尤其是英聯邦國家和地區(qū)，在商標權的獲得上，采用依使用或依注冊均可獲得商標專用權的混合原則。這樣，未注冊商標使用人就有可能通過主張在先使用、利用使用在先的原則，請求承認和保護其未注冊商標。事實上，未注冊商標在商標制定法上所獲的法律保護主要即集中在有關商標權產生的規(guī)定方面。
在美國，傳統(tǒng)上商標權只能通過使用而獲得。美國學者認為，商標權這個概念本身就包含著“商業(yè)上的使用”之意，這無疑對那些搶注他人未注冊商標者關上了大門。而菲律賓則采用嚴格的使用主義，商標要獲得注冊，不但要有使用意思而且要有兩年以上的使用事實。泰國雖然在立法上采取了商標注冊主義，但仍有“使用在先”的優(yōu)位權原則；即使商標注冊已經過了幾年，使用在先人只要提出證據，即可申請撤銷該商標注冊。
當兩個以上的廠商申請將相同或相似的商標注冊于同一商品或同類商品時，英美法系國家采取了先使用主義，而不像大陸法系國家那樣采取先申請主義，這也是英美法系國家在商標制定法上所提供的對于未注冊商標的法律保護。
如香港的《商標條例》規(guī)定，行使既有權或先行使用權的行為不構成對他人注冊商標專用權的侵犯。這實質上是法律對于可能出現的注冊商標專用權與通過使用獲得的商標權的沖突的協(xié)調，在某商標注冊之前，他人已通過使用而對該相同或近似的商標形成了權利，這種權利在該商標注冊后繼續(xù)保留，即形成先使用權；而且，該先使用人還可以申請將該商標注冊，注冊商標權人則無權以該商標同其已注冊的商標相同或近似為由而提出異議。
英美法系在普通法上對未注冊商標的保護，主要是通過與商標制定法并行的一種普通法民事訴訟———仿冒之訴來進行的。此種訴訟是基于任何人無權推出或出售自己的產品，以冒充他家廠商的產品以致發(fā)生混淆誤認的原則而來的。
須指出的是，英美國家的反不正當競爭觀念是由法院判例中推衍而來的，其理論基礎是詐欺和不誠實交易的防止以及促進完整的商務與公平競爭；而大陸法系國家則一般都有專門的反不正當競爭立法。這使兩大法系國家在未注冊商標法律保護制度方面各具特色。

（二）大陸法系制度
大陸法系國家多采用反不正當競爭法上的保護。
大陸法系國家，多以注冊主義作為其商標法律制度的基本原則，在商標權的獲得上，以注冊作為商標權產生要件。這意味著，未注冊商標很難獲得商標法上的保護，除非有相反的規(guī)定。然而，誠如前文所述，未注冊商標作為使用商標的事實決定了其受法律保護的地位。因而，大陸法系國家，在與其注冊商標制度相協(xié)調的條件下，借助反不正當競爭的觀念，通過反不正當競爭法來對未注冊商標加以法律調整。這與英美法系國家在普通法上對未注冊商標的法律保護如出一轍，只不過在大陸法系國家是由專門的單行立法從實體法上加以保護。
大陸法系國家大多都制定有反不正當競爭的專門立法，此為典型的大陸法系國家對未注冊商標加以法律保護的形式。我國臺灣地區(qū)于１９９３年開始實施的《公平交易法》，第三章專章訂明“不公平競爭”的規(guī)定用來保護知識產權，補充商標法無法涵蓋的部分。實際上，許多國家，包括德國、韓國等，都有與此相類似的法律規(guī)定。在某些國家，未注冊商標權人不僅能排斥他人注冊該商標，甚而能進一步禁止他人使用該商標。
日本《反不正當競爭法》第一條就規(guī)定，使用與別人周知商標、商號、商品容器及包裝相同或相似的標志，或出售、出口帶有該標志的商品，從而引起混淆的，則商業(yè)利益受損害的人可請求停止該行為。這里的周知商標一般即指的是在地方知名的未注冊商標。日本的商標，包括服務商標，若未注冊，便受此《反不正當競爭法》規(guī)定的保護。法國并無專門的制止不正當競爭的立法。
法國學者在理論上將不正當競爭視為民法上的侵權行為，因而，對于不正當競爭行為的制裁，是依據《法國民法典》第１３８２、１３８３條等有關侵權行為的規(guī)定，借助于民事責任的一般原則來進行的。在法國，未注冊商標也只能依此之一般法律原則來獲得法律保護。

德國是典型的大陸法系國家，然而，與其他大陸法系國家不同的是，其在《商標法》上明文規(guī)定了對未注冊商標的直接保護，采用《商標法》上的保護方式。事實上，在德國，未注冊商標還可通過《反不正當競爭法》和民法上的誠實信用原則來獲得法律上的保護，從這個意義上說，德國大概是對未注冊商標保護得最充分的國家了。
德國最新修訂的《商標法》第四條規(guī)定了商標保護的三種途徑；（１）注冊；（２）在商業(yè)交往中使用，只要該使用在相關交易圈內取得了信譽，作為商標獲得承認；（３）若是《巴黎公約》第六條所指的馳名商標，則自動得到該法的保護。這里的第二種情形，指的便是未注冊商標；而第（３）項中的是指馳名商標，根據《巴黎公約》的精神，并不以注冊為限。該法第十二條又規(guī)定，未注冊但已取得聲譽的商標，可以對抗注冊商標；未注冊商標權人可依第四條的規(guī)定，請求撤銷與其相同或相似的注冊商標，并可禁止該注冊商標在全國范圍內使用。
德國在其《商標法》上給予未注冊商標之如此直接而有力的保護，在世界各國中實屬罕見。其實，未注冊商標在德國獲得強有力的保護，也從一個側面反映了整個商標保護的理論發(fā)展。例如，就商標權的獲得方面，越來越多的國家已放棄了原先所奉行的單一的使用主義或注冊主義，而改采混合原則，最典型的國家便是美國，其在１９８８年修訂其《商標制定法》（ＩａｎｈａｍＡｃｔ）時，便改采此原則。
從我國的立法來看，我國的《反不正當競爭法》中并沒有關于未注冊商標保護的明確的直接的規(guī)定。這一方面與我國的注冊商標法律制度有關，從另一方面也反映了我國反不正當競爭法對于知識產權保護的重要性認識不夠。
如前所言，商標領域，實為整個知識產權領域都面臨著一個綜合保護的問題。不同的法律部門從不同的角度，對同一知識產權施以保護，互相補充，相輔相成，從而在整體上有效地促進知識產權的保護。就商標保護而言，商標法因其嚴格的法定條件和程序而不能完全保護商標權人的利益，而反不正當競爭法卻以較強的原則性和強制性彌補了商標法對商標，尤其是未注冊商標保護的不足。縱觀各主要國家的商標保護法律制度，反不正當競爭法都在其中扮演了舉足輕重的角色，甚而可言，凡商標法無明文加以調整的，都可借反不正當競爭的概念來彌補、調整。
無論“使用優(yōu)先制”國家抑或是反不正當競爭法上的法律保護，商標專有權人必須保留商標原始憑證和運用的憑證，如廣告、發(fā)票、合同、公證材料、報關單等，作為使用在先的證據，憑借充分的證據在所在國尋求法律保護，應當是可行和有效的。具體的措施和辦法，與下面論述的無商標法保護策略一致。

（三）外國商標法對知名未注冊商標的保護
各國對未注冊商標的保護在很大程度上取決于該國所采取的商標權取得原則。一般來說，采取使用原則的國家對未注冊商標的保護程度較高，而采取注冊原則的國家對未注冊商標的保護程度相對較低。
根據未注冊商標受保護程度的不同，國際上對未注冊商標的保護模式可分為兩種：一是對獲得了一定聲譽的未注冊商標所有人賦予商標權，即專有使用權，如德國。二是賦予具有一定知名度的未注冊商標在先使用權，如意大利和日本。意大利《商標法》第九條賦予在先使用人繼續(xù)使用并不馳名或者僅有地方知名度的商標的權利；日本《商標法》第三十二條就在先使用的商標的使用權規(guī)定：“（一）在他人商標注冊申請前，在日本國內不是出于不正當競爭的目的，而在該商標注冊申請的指定商品或指定服務或與其類似商品或類似服務上使用該商標或與其近似的商標的結果，在該商標注冊申請之際，已使消費者廣為知曉該商標表示與其業(yè)務相關的商品或服務時，其使用者當在繼續(xù)于其商品或服務上使用該商標的場合，則擁有在其商品或服務上使用該商標的權利。該業(yè)務的繼承者也同樣如此。（二）該商標權者或專用使用權者，可以要求依前項規(guī)定擁有商標使用權者附加適當的表示以防止后者業(yè)務的商品或服務與自己業(yè)務的商品或服務產生混淆?！?br>從對未注冊商標保護的立法模式看，各國有所謂的單軌制和雙軌制之分。在單軌制的國家中，將未注冊商標的保護完全并入其商標法之中，注冊商標和未注冊商標被統(tǒng)一在一個共同的保護傘之下，如丹麥、芬蘭、瑞典等北歐國家。丹麥《商標法》第三條規(guī)定了商標權的注冊取得和使用取得，第四條便一體規(guī)定了商標權的內容，第三十八條、第三十九條和第四十條分別規(guī)定了商標權的轉讓和許可，第四十二條和第四十三條規(guī)定了商標侵權的損害賠償，使未注冊商標真正處于與注冊商標相同的地位。在雙軌制中，對未注冊商標的保護主要是通過兩個方面實現的：一是通過狹義的商標法賦予未注冊商標權利人阻止他人對同一標志的競爭性注冊或使用，二是通過競爭法（包括反不正當競爭法）、著作權法或者侵權法加以保護。

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