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歐盟認(rèn)定第二含義商標(biāo)的規(guī)則（4）

另外,英國《修訂通知》沒有集中分析第二含義的證據(jù)類型。歐盟法院在 Windsurfing Chiemsee商標(biāo)案中列舉了以下考慮因素:該商標(biāo)所占有的市場份額,該商標(biāo)使用的時(shí)間跨度、地理空間幅度以及密集度,經(jīng)營者在推廣該商標(biāo)時(shí)所作的投資量,相關(guān)消費(fèi)者中因?yàn)樵撋虡?biāo)而將特定經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)區(qū)別開來的比例,及商業(yè)行會或其他貿(mào)易或?qū)I(yè)協(xié)會的聲明。歐盟法院對證明第二含義商標(biāo)的證據(jù)采取的是一種羅列式,顯得相對比較凌亂,而且許多證據(jù)本身不能證明第二含義,這一點(diǎn)在英國的經(jīng)典商標(biāo)法著述中有充分的論述。
證明商標(biāo)顯著性的直接證據(jù)是有關(guān)消費(fèi)者理解該標(biāo)識的證據(jù),其中問卷調(diào)查是最常見也是最重要的證據(jù)之一。如果能夠很好地操作消費(fèi)者問卷調(diào)查,它就具有非常強(qiáng)的說服力,但目前法院越來越不愿意接受這種從公眾中精選出來的重復(fù)證據(jù)。英國學(xué)者認(rèn)為,這種問卷調(diào)查需要精心設(shè)計(jì)、仔細(xì)操作,而且往往成本高昂。在收集這些證據(jù)的時(shí)候,要求操作者仔細(xì)地考慮各種環(huán)境,在預(yù)算范圍內(nèi)充分利用顧客有關(guān)貿(mào)易方面的知識,而且還要避免那些與商標(biāo)顯著性有關(guān)的最常見問題,這些問題的原因可能不同:缺乏交流、缺乏相關(guān)知識、不夠勤勞、受到經(jīng)濟(jì)預(yù)算的限制以及該商標(biāo)顯著性不足。有些時(shí)候試圖通過將它們處理得更模糊一些以掩蓋其明顯的缺陷。但往往這種做法適得其反,因?yàn)榉ㄔ嚎赡苡X得這種有關(guān)顯著性的證據(jù)之可信度大打折扣。

商標(biāo)申請人往往試圖通過提供該產(chǎn)品的收入情況以及廣告費(fèi)用,來證明該商標(biāo)已經(jīng)通過使用獲得了顯著性。但這種證據(jù)只是證明獲得顯著性的證據(jù)中的一部分,它本身并不能起證明作用,因?yàn)槭褂貌⒉坏扔诰哂酗@著性,如果經(jīng)營者試圖將“肥皂”作為肥皂這種產(chǎn)品的商標(biāo),那么不管他使用的量有多大,該詞永遠(yuǎn)都不可能對該類產(chǎn)品具有顯著性。（Bratish Sugar 1996 R P C. 281 at 302）只有在將該標(biāo)識作為商標(biāo)使用的前提下,該標(biāo)識的使用量以及廣告費(fèi)用,才可能對證明該標(biāo)識的第二含義具有意義。如果僅僅是公眾已經(jīng)認(rèn)識到該標(biāo)識或者將該標(biāo)識與特定的經(jīng)營者相聯(lián)系的證據(jù),是不能證明該標(biāo)識已經(jīng)具有了顯著性的,因?yàn)椤奥?lián)系”這個(gè)詞具有多重含義,如“首先聯(lián)想到的”、“最知名的”、“雖然可能存在其他經(jīng)營者但我唯一能想起的”等,“聯(lián)系”的這些含義都與證明該標(biāo)識的顯著性無關(guān),公眾沒有將它視為識別特定經(jīng)營者商品或服務(wù)的工具。
從以上的分析可以看出,不管是英國的《修訂通知》,還是法官或?qū)W者的觀點(diǎn),都強(qiáng)調(diào)這些證據(jù)應(yīng)當(dāng)緊緊圍繞消費(fèi)者是否將它視為區(qū)別經(jīng)營者商品或服務(wù)的標(biāo)識,都必須有利于論證商標(biāo)的顯著性。

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