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商標(biāo)先用權(quán)應(yīng)該引起足夠重視

盡管商標(biāo)注冊制度是現(xiàn)代商標(biāo)法的主流和基本制度,但未注冊標(biāo)志的保護仍是各國法律中不容忽視的組成部分。以實行注冊制度的歐盟國家為例,德國、奧地利、意大利、丹麥、英國及其他北歐國家都對未注冊商標(biāo)給予不同程度的保護。正是為了加強對于未注冊商標(biāo)的保護,我國在2013年修改商標(biāo)法時確立了商標(biāo)先用權(quán)制度:商標(biāo)注冊人申請商標(biāo)注冊前,他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊人使用與注冊商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的,注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo),但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識。該條款的立法目的之一在于保護商標(biāo)使用人的利益和應(yīng)對商標(biāo)搶注:對于法律上有明文規(guī)定的并且實踐中可以證明的商標(biāo)惡意搶注行為,其注冊可以經(jīng)由異議或無效程序而被阻卻;但法律沒有明文規(guī)定也未被司法實踐認(rèn)可的“惡意搶注”行為或者有明文規(guī)定但無法證明的惡意搶注行為,則異議或無效程序無能為力:而且,還存在異議期或無效宣告請求期已過的情形,惡意搶注的商標(biāo)也就效力既定了。此時,如果實際上的惡意搶注人在獲得商標(biāo)注冊之后對在先的善意使用人提起侵權(quán)之訴,這種對于“實質(zhì)正義”的顛覆是立法者和司法者所不能接受的。當(dāng)然,在不涉及搶注的情形,即在后的相同或近似商標(biāo)被第三人善意注冊的情形,在先使用的商標(biāo)也仍可以按照先用權(quán)制度繼續(xù)使用。一般認(rèn)為,從法律性質(zhì)上來看,《商標(biāo)法》該條款是為商標(biāo)在先使用人創(chuàng)設(shè)了一項針對注冊商標(biāo)權(quán)的例外。盡管這并沒有為在先商標(biāo)使用人創(chuàng)設(shè)一項排他性或獨占性民事權(quán)利,但仍然是一個有利于在先商標(biāo)使用人的制度安排。

但是,如果從反不正當(dāng)競爭法的角度看,事情剛好相反。1993年《反不正當(dāng)競爭法》第5條第(二)項(以下簡稱反假冒條款)在理論上和實踐中都被認(rèn)為是對未注冊的商業(yè)標(biāo)志提供保護,這其中就包括未注冊商標(biāo)。2017修訂后的《反不正當(dāng)競爭法》第6條對于該條款所適用的標(biāo)志的范圍作了擴展,但其保護具有知名度的未注冊標(biāo)志的理論基礎(chǔ)沒有改變?！?qū)嵺`中,只要相關(guān)商業(yè)標(biāo)志在一定地域內(nèi)持續(xù)使用一段時間,具有較高的商譽,就形成了受反不正當(dāng)競爭法保護的正當(dāng)利益。因此,商標(biāo)法上的先用權(quán)客體也是反不正當(dāng)競爭法所保護的未注冊標(biāo)志。從這個角度看,商標(biāo)法允許在后注冊商標(biāo)與在先使用標(biāo)志的共存,這是一個有利于在后注冊商標(biāo)的例外,但卻構(gòu)成對在先使用人反不正當(dāng)競爭權(quán)益的限制。
這就存在注冊商標(biāo)權(quán)與反不正當(dāng)競爭權(quán)益的協(xié)調(diào)問題。這種利益沖突具體體現(xiàn)在:如果商標(biāo)在先使用人援引反不正當(dāng)競爭法禁止在后的商標(biāo)注冊人使用其注冊商標(biāo),商標(biāo)注冊人能否以商標(biāo)有效注冊為由進行對抗?在在先使用商標(biāo)的知名度所覆蓋的地域范圍內(nèi),如果第三人未經(jīng)許可使用相同或近似的標(biāo)識從而容易導(dǎo)致消費者混淆,這是侵犯了在先使用人的利益還是商標(biāo)注冊人的權(quán)利?第三人應(yīng)向商標(biāo)在先使用人還是向在后注冊人承擔(dān)賠償責(zé)任?在商標(biāo)先用權(quán)制度的設(shè)計和運行中,這些問題沒有引起足夠的重視。

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