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對商標(biāo)注冊申請圖樣無顯著性部分的放棄聲明

承接：商標(biāo)顯著性案例
如果商標(biāo)注冊申請包含不具顯著性的要素,世界各地商標(biāo)法常要求申請人作出“放棄聲明”( disclaimer)。例如,《歐盟商標(biāo)條例》第三十七條第2款規(guī)定,如果商標(biāo)注冊申請包含不具顯著性的要素,并且商標(biāo)保護(hù)范圍可因此而模糊不清的,作為核準(zhǔn)注冊的條件,商標(biāo)當(dāng)局可以要求申請人放棄對該要素的排他權(quán),放棄聲明應(yīng)當(dāng)同商標(biāo)注冊申請或者注冊商標(biāo)同時公告。商標(biāo)申請人主動提出放棄聲明的,主管歐盟商標(biāo)注冊申請審查的歐盟內(nèi)部市場協(xié)調(diào)局( Office forHarmonisation in the Internal Market,OHIM)應(yīng)該接受。美國《蘭漢姆法案》第六條亦規(guī)定,申請人可以主動放棄商標(biāo)注冊申請中不可注冊的部分;審查員可以依照職權(quán),要求申請人放棄商標(biāo)申請中不可注冊的部分(如通用名稱文字描述性文字)。
此種“放棄聲明”( disclaimer)不影響被放棄的標(biāo)志組成部分嗣后通過使用而獲得顯著性。我國臺灣地區(qū)“商標(biāo)法”第十九條亦規(guī)定:“商標(biāo)包含說明性或不具識別性之文字、圖形、記號、顏色或立體形狀,若刪除該部分則失其商標(biāo)之完整性,而經(jīng)申請人聲明該部分不在專用之列者,得以該商標(biāo)申請注冊?！边@種“放棄聲明”本質(zhì)上是通過商標(biāo)圖樣和棄權(quán)性說明文字劃定申請注冊的商標(biāo),確定注冊商標(biāo)專用權(quán)的對象。由于我國目前法律對此沒有明確規(guī)定,這也是造成了“溈山牌及圖”案所呈現(xiàn)的法律困境的原因所在。
對“放棄聲明”的具體法律意義,茲舉一例說明。2004年,佳選公司申請注冊圖文商標(biāo)“ BEST BUY及圖”,指定用于第35類推銷(替他人)、進(jìn)出口代理等服務(wù)上。商標(biāo)注冊申請由英文單詞“BEST”、“BUY”和一黃底黑邊方框構(gòu)成,且兩個英文單詞呈上下排列。

我國臺灣地區(qū)“商標(biāo)法”第十九條規(guī)定所謂“刪除”,不是物理上的刪除,而是觀念上之刪除,實(shí)際上是指申請人放棄對相應(yīng)部分主張注冊商標(biāo)專用權(quán)。倘若從爭議商標(biāo)上物理地刪除“ BEST BUY”文字,只剩下黃底黑線邊框圖作為標(biāo)志,顯然會因不具有顯著性而難以取得商標(biāo)注冊。然而,爭議商標(biāo)文字部分BEST BUY”的排列方式,經(jīng)黃底帶孔黑線多邊形襯托,整體可具有顯著性。申請人“刪除”爭議商標(biāo)中不可注冊部分,即放棄對文字“ BEST BUY”主張注冊商標(biāo)專用權(quán)。依照此放棄聲明,商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊爭議商標(biāo)后,商標(biāo)注冊人不能因?yàn)樗藰?biāo)志含“ BEST BUY”而成功地主張侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。
（本案北京第一中級人民法院審理認(rèn)為:申請商標(biāo)圖形部分構(gòu)圖簡單,文字部分使用兩個較為常用的英文單詞上下單獨(dú)排列的方式構(gòu)成。相對于圖形部分,文字部分更易為消費(fèi)者所關(guān)注,是該商標(biāo)的顯著識別部分。且“BEST"、“BUY"屬于英文中較常用的詞匯,中國消費(fèi)者對于上述單詞含義的認(rèn)知度較高。當(dāng)消費(fèi)者看到使用在推銷(替他人)、商業(yè)輔助管理服務(wù)上的中請商標(biāo)時,易識別為“最好的買賣”或“最好的交易”。而該含義直接描述了指定使用服務(wù)項(xiàng)目的特點(diǎn),不具有區(qū)別服務(wù)來源的功能,缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性本案最高人民法院提審認(rèn)為:應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴爭商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識,從整體上對商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。標(biāo)志中含有的描述性要素不影響商標(biāo)整體上具有顯著特征,相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著特征?！暾埳虡?biāo)由英文單詞“BEST”、“BUY以及黃色的標(biāo)簽方框構(gòu)成,雖然其中的“BEST”和“BUY”對于指定使用的服務(wù)具有一定描述性,但是加上標(biāo)簽圖形和鮮艷的顏色,整體上具有顯著特征,便于識別。參見,佳選企業(yè)服務(wù)公司與國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛案,最高人民法院行政判決書〔2011行提字第9號。）
一般來說,“放棄聲明”可具有以下法律效力:(一)如果在先商標(biāo)包含放棄聲明,則相應(yīng)的元素應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不具有顯著性。如果在后商標(biāo)只包含該元素,則不為在先注冊商標(biāo)的保護(hù)范圍所涵蓋;(二)如果在先商標(biāo)包含兩個文字標(biāo)志并且同時被聲明放棄,則其保護(hù)范圍只及于兩個文字標(biāo)志特定的順序和結(jié)合方式;(三)如果在后商標(biāo)包含放棄聲明,則相應(yīng)的元素應(yīng)視為不具顯著性,但這不影響在先商標(biāo)的顯著性。而且,在后商標(biāo)所有人所作放棄聲明不得拘束在先商標(biāo)權(quán)人,不能單方面地限制在先商標(biāo)的保護(hù)范圍。

標(biāo)簽：鶴壁浙江林芝揚(yáng)州阿克蘇海北湖北太原

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