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啄木鳥商標糾紛案北京高級法院審查意見

北京市高級人民法院審理認為:
七好在行政程序和訴訟程序雖提出引證商標“鳥圖形”、“啄木鳥”漢字、“鳥圖形十 TUCANO”曾于2005年經(jīng)司法確認為馳名商標,但發(fā)生于爭議商標申請日之后,不能證明上述商標在爭議商標申請日前已為馳名商標。但七好提交的相關(guān)證據(jù),能夠證明引證商標經(jīng)其在大陸的使用和宣傳,在爭議商標申請日前具有一定的知名度。
雖爭議商標的標志“啄木鳥圖形”與引證商標的標志“鳥圖形”在局部設(shè)計上略有差異,但整體造型基本相同,在隔離比對的情況下,兩標志的整體外觀近似。同時,爭議商標與引證商標核定使用商品雖不屬于同一類似群組,但均為穿戴類商品,商品及生產(chǎn)商品的企業(yè)關(guān)聯(lián)性極強,因此,二者核定使用的商品應(yīng)為關(guān)聯(lián)商品。爭議商標與引證商標在市場上的共同使用易使消費者混淆誤認商品來源,故二者構(gòu)成近似商標。由于爭議商標申請注冊前,引證商標已有一定知名度,加之兩公司均為服裝、鞋帽類商品的生產(chǎn)企業(yè),兩企業(yè)之間具有較強的關(guān)聯(lián)性,故杭州啄木鳥對引證商標應(yīng)當(dāng)知曉,由于引證商標“鳥圖形”使用在先,爭議商標標識的設(shè)計與引證商標近似,存在對引證商標的抄襲、摹仿,屬于《商標法》(2001第四十一條第1款規(guī)定的采用不正當(dāng)手段注冊的情況。
北京市高級人民法院判決:第2577號裁定和一審判決關(guān)于上述事實的確認不符合《商標法》2001]第二十八條和第四十一條第1款的規(guī)定,應(yīng)予撤銷。
杭州啄木鳥不服,向最高人民法院申請再審,請求撤銷二審判決,維持北京市第一中級人民法院第1068號判決和商標評審委員會第2577號裁定,主要理由如下:(一)二審判決認定爭議商標核準注冊違反《商標法》2001]第二十八條,屬于認定事實和適用法律錯誤。首先,《商標法》2001]第二十八條適用的前提是“商品類似”,但二審判決并沒有對爭議商標核定使用的商品“鞋”、“靴”和引證商標核定使用的商品“服裝”、“領(lǐng)帶”、“皮包”是否類似進行認定,而是以兩商標核定使用商品均為穿戴類商品而構(gòu)成所謂的“關(guān)聯(lián)商品”為由,認定爭議商標與引證商標構(gòu)成近似商標,進而認定爭議商標核準注冊違反《商標法》2001]第二十八條,適用法律錯誤。其次,引證商標核定使用的服裝等商品相對于爭議商標核定使用的鞋等商品,在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道等方面均存在較大差異,不屬于類似商品。對此,(2005〕高行終字第27號判決書已經(jīng)有明確的結(jié)論。而且,在《區(qū)分表》中,鞋、靴等商品與服裝等商品被劃分為非類似商品?！秴^(qū)分表》是我國商標管理機關(guān)進行商標管理的依據(jù),也是廣大生產(chǎn)服務(wù)提供者申請注冊商標的規(guī)范性指引,應(yīng)當(dāng)保持適用的穩(wěn)定性和統(tǒng)一性。因此,在沒有充分證據(jù)證明鞋、靴等商品和服裝等商品在原料、生產(chǎn)、銷售、消費習(xí)慣等方面已具有普遍為相關(guān)公眾接受的密切聯(lián)系以及國際慣例尚未改變的情況下,不應(yīng)突破《區(qū)分表》對上述商品之間的非類似關(guān)系的定性認定。再次,在構(gòu)圖細節(jié)、設(shè)計風(fēng)格上,爭議商標的圖形和引證商標的圖形明顯不同,爭議商標主要采取涂抹、夸張并著色的繪畫手法,而引證商標則采用線條勾勒為主的繪畫手法。最后,爭議商標經(jīng)多年使用,已為廣大消費者所熟知,不會造成相關(guān)公眾的誤認。綜上,爭議商標和引證商標并無令相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆、誤認的可能,不構(gòu)成類似商品上的近似商標,二審判決認定事實和適用法律確有錯誤。(二)二審判決認定爭議商標違反《商標法》2001第四十一條第1款,屬于事實認定和法律適用明顯錯誤。首先二審判決認定在爭議商標申請日前,引證商標有一定知名度,缺乏證據(jù)支持。在商標評審程序中,七好未提交引證商標在爭議商標申請日之前的國內(nèi)宣傳、使用的證據(jù)資料。二審判決認定杭州啄木鳥對引證商標應(yīng)當(dāng)知曉純屬主觀臆斷,毫無事實和法律依據(jù)。同時,二審判決認定爭議商標抄襲、模仿引證商標,也缺乏證據(jù)支持。其次,七好在商標評審程序中并未主張爭議商標違反《商標法》〔2001第四十一條第1款,商標評審委員會也未就此進行評審,二審判決直接審查并適用此條款,超出了商標評審委員會的審理范圍,剝奪了杭州啄木鳥的合法抗辮權(quán)利。再次,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干間題的意見》(以下簡稱《意見》)的規(guī)定,《商標法》2001]第四十一條第1款僅適用于絕對事由,不適用于相對事由。因此,即使假定二審判決所謂的抄襲、模仿行為存在,也并不屬于“其他不正當(dāng)手段”,二審判決適用法律錯誤。(三)杭州啄木鳥爭議商標核準注冊以來,一直致力于建設(shè)“啄木鳥”皮鞋的品牌,投入了大量的廣告宣傳、打假維權(quán)費用,啄木鳥牌皮鞋已經(jīng)成為國內(nèi)的著名品牌。根據(jù)《意見》第一條的政策精神,對于爭議商標申請注冊使用時間長達十年,已經(jīng)建立較高市場聲譽、形成自身的相關(guān)公眾群體、并已經(jīng)馳名的商標,人民法院應(yīng)當(dāng)尊重相關(guān)公眾已在客觀上將相關(guān)商標區(qū)別開來的市場實際,慎重撤銷,以促進品牌培養(yǎng),避免社會資源的浪費。

商標評審委員會陳述意見稱:(1)《區(qū)分表》是我國商標主管機關(guān)以世界知識產(chǎn)權(quán)組織提供的《商標注冊用商品和服務(wù)國際分類》為基礎(chǔ),總結(jié)我國長期的商標審查實踐并結(jié)合我國國情而形成的判斷商品和服務(wù)類似與否的專業(yè)規(guī)范文件,具有公開性、一致性和穩(wěn)定性的特點。該表劃分類似商品已經(jīng)綜合考慮了商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、銷售對象等因素。商標確權(quán)程序中需要維護類似商品判斷標準的一致性。誠然,商品和服務(wù)的項目更新和市場交易情況變化,商品和服務(wù)之間的類似關(guān)系不會成不變,但修正《區(qū)分表》應(yīng)當(dāng)通過一定的程序并進行公布,以確保判斷標準的相對穩(wěn)定和商標注冊申請審查的公平有序,避免申請人在申請商標注冊時無所適從,保證注冊商標的權(quán)利穩(wěn)定。就本案而言,爭議商標核定使用的商品鞋、靴與引證商標核定使用的商品服裝、領(lǐng)帶等,二者在制作材料、生產(chǎn)工藝、功能用途、銷售渠道等方面區(qū)別明顯,不構(gòu)成類似商品。因此,爭議商標和引證商標并未構(gòu)成使用在同種或者類似商品上的近似商標。(2)七好在行政程序中并未主張爭議商標違反《商標法》2001第四十條第1款,二審判決直接適用該條款來撤銷第2577號裁定,超越了審理范圍。因此,請求撒銷二審判決,維持第2577號裁定。

標簽：太原揚州林芝湖北阿克蘇鶴壁浙江海北

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