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侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的未遂

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關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪是否存在犯罪未遂的問題,學(xué)術(shù)界有爭論。一種觀點認(rèn)為,侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪有的個罪要求情節(jié)嚴(yán)重,有的個罪對數(shù)額有要求。從這個角度上講,侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪不屬于結(jié)果犯,而是屬于兼具有情節(jié)犯特點與數(shù)額犯特點的一種犯罪類型。但是無論是哪種犯罪類型,都不存在未遂問題。另一種觀點認(rèn)為一些侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪存在犯罪未遂的情形。在銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪中,存在犯罪未遂的情形,此罪法定的犯罪結(jié)果就是指銷售金額較大。
在此,銷售金額較大并不是本罪成立的要件,而是本罪既遂的要件。因此,對銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪來說,其犯罪的完成形態(tài)應(yīng)該是行為人已經(jīng)將假冒注冊商標(biāo)的商品銷售出去,而且實際所獲得的金額達(dá)到法律所規(guī)定的數(shù)額較大的程度。如果行為人為銷售而購入了假冒注冊商標(biāo)的商品,但未來得及銷售即被查獲,或者只銷售了少部分,絕大部分尚未銷售出去即被查獲的,在這種情況下,如果實際所獲得的銷售金額為零或者銷售金額較小,但預(yù)期的銷售金額達(dá)到了法律規(guī)定的數(shù)額較大的程度,仍然應(yīng)構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪,但在犯罪形態(tài)上應(yīng)屬于犯罪未遂。關(guān)于侵犯著作權(quán)罪,法律規(guī)定的“違法所得”既指行為人預(yù)期的違法所得,也指其實際取得的違法所得。對行為人在實施完畢侵犯著作權(quán)罪的實行行為后,尚未獲得違法所得或者違法所得尚未達(dá)法定的數(shù)額時即被查獲的,應(yīng)區(qū)分不同情況區(qū)別對待:如果行為人預(yù)期的違法所得的數(shù)額達(dá)到較大,而實際未獲得違法所得或者違法所得未達(dá)到“數(shù)額較大的”,則其行為應(yīng)構(gòu)成本罪的未遂;如果行為人預(yù)期的違法所得數(shù)額就未達(dá)到“較大”,實際所獲得的數(shù)額更少甚至根本沒有獲利的,則其行為不應(yīng)認(rèn)定為犯罪。
我們同意第一種觀點。首先,刑法規(guī)定的犯罪未遂也是犯罪行為,而侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為,只有情節(jié)嚴(yán)重或者違法所得數(shù)額等較大才構(gòu)成犯罪,所以,未達(dá)到上述兩個標(biāo)準(zhǔn)雖然屬于犯罪未遂,但是不屬于犯罪意義上的犯罪未遂。其次,情節(jié)嚴(yán)重、犯罪數(shù)額較大既是犯罪構(gòu)成的要件也是犯罪既遂的要件。達(dá)不到此標(biāo)準(zhǔn),就不構(gòu)成犯罪,達(dá)到此標(biāo)準(zhǔn)就是既遂,不存在未遂的問題。再次關(guān)于預(yù)期違法所得與實際所得的問題,我們認(rèn)為,“違法所得”是實際所得而非預(yù)期所得。參照最高人民法院《關(guān)于適用〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定〉若干問題的解釋》,違法所得數(shù)額是指獲利數(shù)額,即是獲利數(shù)額就不是預(yù)期數(shù)額,因為在市場經(jīng)濟(jì)條件下,預(yù)期數(shù)額是瞬息萬變的,這樣的數(shù)額,不能作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。所以,侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪不存在犯罪未遂的問題。

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