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如何理解假冒注冊(cè)商標(biāo)罪中的同一種商品和相同的商標(biāo)

刑法第２１３條規(guī)定，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重就構(gòu)成犯罪。同一種商品是指完全相同的商品或者同一品種的商品或者同一商品名稱的商品，在商品的性質(zhì)和用途上基本相同。在對(duì)商標(biāo)進(jìn)行審查時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分同一種商品的概念并不是指完全一樣的相同商品。同一種商品包括三種情況：（１）完全相同的商品；（２）同一品種的商品；（３）同一商品名稱的商品。我們認(rèn)為認(rèn)定是否屬于同一種商品的重要標(biāo)準(zhǔn)之一在于商品品名是否相同，并不要求其實(shí)用性能完全相同，此外，即使商品品名完全不同，但如其實(shí)用性能及范圍相同，也可以認(rèn)定為同一種商品。因此對(duì)何謂同一種商品，應(yīng)當(dāng)參照民事分類標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合商品分類表對(duì)商品的分類，由法官進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。按照《國(guó)際商品分類表》的分類標(biāo)準(zhǔn)，所有的商品按照類、組、種三個(gè)級(jí)次進(jìn)行了分類，共分３４類，同一種商品就是同一種目下所列的商品。在“同一種商品”上使用不僅包括在同一種商品本體上使用，而且還包括在與商品有關(guān)的包裝、單證等方面使用。因而未經(jīng)商標(biāo)所有人許可，在除商品本體以外的其他與商品有關(guān)的方面使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪論處。有的學(xué)者認(rèn)為，同一種商品就是完全一樣的商品，這種觀點(diǎn)確定的范圍太死，不利于有效打擊商標(biāo)類犯罪，應(yīng)當(dāng)做到“嚴(yán)而不厲”，降低起刑標(biāo)準(zhǔn)，刑罰上可以從輕。
例如，１９９９年１２月，中山市發(fā)現(xiàn)一個(gè)假冒某注冊(cè)商標(biāo)生產(chǎn)飲料的工廠，查獲成品冒牌飲料４３５６瓶，以及４萬(wàn)個(gè)空瓶。這種飲料與正品飲料屬于同一種的商品。
如何理解“相同的商標(biāo)”？在審判實(shí)踐中對(duì)此問(wèn)題的理解不同，往往會(huì)導(dǎo)致裁判結(jié)果的相差甚遠(yuǎn)。刑法學(xué)者們對(duì)此問(wèn)題有兩種不同的觀點(diǎn)，一種是所謂的狹義說(shuō)，是指內(nèi)容完全相同的商標(biāo)，即文字商標(biāo)的名稱完全相同、圖形商標(biāo)的圖形相同、混合商標(biāo)的名稱和圖形均相同。另一種是廣義說(shuō)，即相同的商標(biāo)是指內(nèi)容完全相同或基本相同的商標(biāo)。比較客觀的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為，“相同的商標(biāo)”一般是指與注冊(cè)商標(biāo)的字母、文字、圖形、數(shù)字、顏色、三維標(biāo)志或者組合完全一致的商標(biāo)。在認(rèn)定是否屬于相同的商標(biāo)時(shí)，只要足以以假亂真，一般人用肉眼難以辨別，容易將侵權(quán)產(chǎn)品誤認(rèn)為注冊(cè)商標(biāo)的產(chǎn)品即可，由于制作工藝等原因而致假冒商標(biāo)的大小、比例等方面與被侵權(quán)商標(biāo)有所誤差，不影響對(duì)相同的商標(biāo)的認(rèn)定。
國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局《關(guān)于商標(biāo)行政執(zhí)法中若干問(wèn)題的意見(jiàn)》工商標(biāo)字［１９９９］第３３１號(hào)第五條中規(guī)定：“相同商標(biāo)是指兩商標(biāo)相比較，文字、圖形或者文字與圖形的組合相同或者在視覺(jué)上無(wú)差別?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第９條認(rèn)為商標(biāo)法第５２條第（一）項(xiàng)規(guī)定的“商標(biāo)相同，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，二者在視覺(jué)上基本無(wú)差別”。這些規(guī)定在刑事執(zhí)法中可以適用。

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