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認定商標混淆可能的具體因素

此次修訂的《商標法》將以前的近似即侵權(quán)的規(guī)定增加了一個限定條件———容易導(dǎo)致混淆的。那么，混淆的標準如何把握？混淆事實的表現(xiàn)形式很多，但無外乎如下幾種：商標標識本身確實極容易令人混淆；除商標以外的其他來源識別標志不明顯，不足以引起消費者重視；商品提供者未盡揭示義務(wù)有效揭示提供者身份；宣傳用語或者方式容易引起消費者產(chǎn)生混淆。這些現(xiàn)象都源于商標的本質(zhì)———用于辨別商品的來源。如果消費者不會因標識的近似或者商品種類的近似而對來源產(chǎn)生混淆認知，近似商標就不會構(gòu)成侵權(quán)。最高人民法院通過司法解釋將此標準具體化，《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕32號）第十一條的規(guī)定(《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕32號）第十一條規(guī)定，商標法第五十二條第（一）項規(guī)定的類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆。)，已經(jīng)突破了傳統(tǒng)的有關(guān)依照尼斯分類表辨別類似商品的標準，從根本上回歸到商標的本質(zhì)。
最近一次講座，有人問及一個問題，甲使用一商標于第二十九類商品的牛奶制品上，該商標與乙注冊在第十類的嬰兒奶瓶奶頭、奶瓶嘴上的商標近似，問前者對后者是否構(gòu)成在類似商品適用近似商標的侵權(quán)。這個問題實質(zhì)是對“類似商品”的認定標準問題。對這類問題的處理，無論是司法還是行政，都經(jīng)歷了一個理念的變遷。過去對類似商品的認定是以注冊商標商品分類表為唯一依據(jù)，只要是表里面屬于類似的，就認定為類似；只要表里面不屬于類似的，就不認定為類似。這種刻板的判定標準，有合理性的一面，因為商品分類表是經(jīng)過深入研究并根據(jù)行業(yè)特點加以分類管理的，目的是便于避免行業(yè)類似的產(chǎn)品注冊近似的商標。但也有其局限性，現(xiàn)實是由于商標的功能是標示著商品提供者的身份，即商品來源。假如兩種完全不同行業(yè)的產(chǎn)品完全由不同的生產(chǎn)者提供，但其在實際使用中確實必然匹配使用的，如奶瓶與奶制品、錄音機與磁帶、食品與容器、食品與餐飲服務(wù)等，往往都是配套使用的。如果這些商品上使用的商標近似，但提供者卻迥異，往往會令用戶在簡單地以商標作為判斷商品來源方面產(chǎn)生混沌，或者難以區(qū)分，甚至產(chǎn)生混淆。由于這種關(guān)聯(lián)度與產(chǎn)業(yè)分類無關(guān)，且變化萬千，因此事先制定的分類標準難以全部覆蓋也無法全部覆蓋，但現(xiàn)實中不同類別但存在高度關(guān)聯(lián)的產(chǎn)品因使用相同或者近似商標而導(dǎo)致商品來源混淆的情形確實存在。這種現(xiàn)象在注冊商標商品分類表上無法囊括，但無論是消費者還是商標權(quán)利人都不能無視這種現(xiàn)象的存在。因此，為了厘清商品來源的標識，司法上必須有所作為。

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