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基本案情：1999年9月，王守義集團(tuán)申請注冊“_I^三香”并擁有了商標(biāo)所有權(quán)。當(dāng)時，同樣是生產(chǎn)“十三香”調(diào)味品的山東定陶永興調(diào)味品廠提出異議，他們指出“十三香”是13種天然香料研磨而成?！笆恪蓖拔逑惴邸币粯邮钦{(diào)味品的通用名稱，不能注冊。隨即向國家商標(biāo)局提出異議。國家商標(biāo)局受理并進(jìn)行審查，最終駁回異議申請。該調(diào)味品廠又向國家商評委提出復(fù)審，國家商評委裁定其所提復(fù)審理由不成立，認(rèn)為可以將“十三香”作為商標(biāo)進(jìn)行注冊。定陶縣永興調(diào)味品廠不服該裁定，將國家商評委告上北京市一q，院。北京市一中院審理認(rèn)為：王守義集團(tuán)公司長期生產(chǎn)、使用“王守義十三香”調(diào)味品，已經(jīng)擁有較高的知名度，具備商標(biāo)的顯著性。而定陶縣永興調(diào)味品廠列舉的有關(guān)廠家使用“十三香”作為調(diào)味品名稱的時間均晚于第三人的使用時間，且多數(shù)發(fā)生在第三人“十三香”調(diào)味品取得一定知名度之后。最終，北京市第一中級人民法院支持國家商評委的裁定，王守義集團(tuán)公司擁有“十三香”商標(biāo)權(quán)。永興調(diào)味品廠不服一審法院判決，向北京市高級人民法院提起上訴，最終，北京市高級人民法院駁回永興調(diào)味品廠的上訴，維持一審判決。
法院判決：根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法>的規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識別。商標(biāo)評審委員會根據(jù)十三香調(diào)味品集團(tuán)有限公司長期生產(chǎn)經(jīng)營調(diào)味品，并在先使用“十三香”作為調(diào)味品商品名稱的事實(shí)，認(rèn)定十三香調(diào)味品集團(tuán)有限公司通過大量聯(lián)合使用、宣傳注冊商標(biāo)“龍亭”、“王守義”和商品名稱“十三香”，使“龍亭”、“王守義”成為知名品牌，“十三香”在消費(fèi)者中具有了較高的知名度，成為消費(fèi)者識別該公司商品的標(biāo)志，已具備商標(biāo)的顯著性。商標(biāo)評審委員會據(jù)此作出的第1264號復(fù)審裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，行政程序合法。一審判決正確，應(yīng)予維持?！渡虡?biāo)評審規(guī)則》第36條規(guī)定，商標(biāo)評審委員會審理不服商標(biāo)局異議裁定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對當(dāng)事人的復(fù)審申請和答辯的事實(shí)、理由及請求進(jìn)行評審。《商標(biāo)評審規(guī)則》第73條規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的評審請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。永興調(diào)味品廠在商標(biāo)異議復(fù)審程序中，未能就“十三香”作為調(diào)味品商品通用名稱的主張?zhí)峁┳銐虻淖C據(jù)進(jìn)行證明：其認(rèn)為“十三香”屬于僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志的主張亦缺乏證據(jù)支持。上訴人永興調(diào)味品廠的上訴請求不能成立，本院不予支持。綜上依照《中華人民共和國行政訴訟法》第61條第1項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持一審判決。
評析：這個案件是關(guān)于商標(biāo)與通用名稱如何認(rèn)定的問題。商標(biāo)是商品或服務(wù)的提供者為了將自己的商品或服務(wù)與他人提供的同種或類似的商品或服務(wù)相區(qū)別而使用的標(biāo)記。而根據(jù)我國《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中關(guān)于通用名稱的規(guī)定，商標(biāo)法中的通用名稱是指國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者約定俗成的商品的名稱，包括全稱、簡稱、縮寫、俗稱。
通用名稱一般不能注冊為商標(biāo)，《商標(biāo)法》第11條規(guī)定，僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊；僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志，不得作為商標(biāo)注冊。但是如果其通過使用獲得顯著性，則可以獲得注冊。在“一卡通”和“小肥羊”案中，前者商評委復(fù)審認(rèn)定，雖然“一卡通”文字對其指定使用的“金融服務(wù)、儲蓄銀行、信用卡服務(wù)”等服務(wù)項(xiàng)目的特點(diǎn)有一定的敘述性描述，但經(jīng)過申請人的長期使用與廣泛宣傳，“一卡通”文字與申請人之間已建立了緊密的聯(lián)系，該文字已經(jīng)起到了識別服務(wù)來源的作用，而且，目前尚無證據(jù)表明其他的金融機(jī)構(gòu)也在使用“一卡通”文字。而在“小肥羊”案中，法院認(rèn)定，通過大規(guī)模的使用與宣傳，“小肥羊”具備r商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，與內(nèi)蒙古小肥羊公司聯(lián)系在一起所代表的不是一兩歲小羊的通用名稱[該案有關(guān)情況可參見北京市高級人民法院行政判決書(2006)高行終字第92號]。通用名稱通過使用獲得顯著性而導(dǎo)致其可以獲得注冊的典型例子還有“酸酸乳”、“商務(wù)通”等商標(biāo)案例。另外，商標(biāo)如果太過馳名，也有可能變成通用名稱。退化為商品的通用名稱而失去專有權(quán)，例如“阿司匹林”、“優(yōu)盤”、“百毒殺”等商標(biāo)案例。由此不難看出，商標(biāo)與通用名稱之間會由于顯著性的得失而發(fā)生轉(zhuǎn)化。判定一個符號是屬于商品通用名稱還是屬于商標(biāo)，其背后反映了企業(yè)個體與行業(yè)整體的利益博弈，上述案件中案件輸贏的關(guān)鍵點(diǎn)在于能夠舉證證明“十三香”是否是通用名稱，這涉及通用名稱的認(rèn)定問題。通用名稱的認(rèn)定，主要涉及認(rèn)定主體和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題。
通用名稱的認(rèn)定主體方面，根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，獲得注冊商標(biāo)專用權(quán)要向商標(biāo)局提出申請，由商標(biāo)局初步審定，并予以公告，在申請過程中，第三人可以對商標(biāo)注冊申請?zhí)岢霎愖h，由商標(biāo)局進(jìn)行審查。當(dāng)事人或者第三人如果對商標(biāo)局的決定不服，均可以向商標(biāo)評審委員會提出復(fù)審請求，由商評委作出裁定。另外，根據(jù)我國《商標(biāo)法》中注冊商標(biāo)爭議的裁定的相關(guān)規(guī)定，盤|l果儀僅含有本商品的通用名稱、圖形、型號的，可以由商標(biāo)局或商標(biāo)評審委員會撤銷該注冊商標(biāo)。由此可以看出在我國商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會是認(rèn)定通用名稱的主體之一。而商標(biāo)法》還規(guī)定，對商評委的復(fù)審不服的，可以向相關(guān)法院提起訴訟，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第7條也明確授予人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件中對涉案標(biāo)識是否屬于通用名稱進(jìn)行認(rèn)定，因此，法院也是認(rèn)定通用名稱的一個主體。目前的情況下，有權(quán)審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的法院主要指北京市第一人民法院、北京市高級人民法院以及最高人民法院。上述主體的認(rèn)定主要集中在商標(biāo)確權(quán)過程中，但是在糾紛更多的商標(biāo)侵權(quán)案件中，法院并沒有得到像認(rèn)定馳名商標(biāo)和知名商品那樣對通用名稱認(rèn)定的明確授權(quán)。同時，由于行使商標(biāo)撤銷權(quán)的主體是商標(biāo)局，法院無法通過商標(biāo)侵權(quán)訴訟的個案審理啟動商標(biāo)撤銷程序，這也成為許多法院回避對涉案商標(biāo)本身是否構(gòu)成通用名稱進(jìn)行認(rèn)定的制度原因。
通用名稱的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)方面，商標(biāo)法》沒有規(guī)定，相關(guān)內(nèi)容可以從司法解釋和判例中得出。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第7條指出：“人民法院在判斷訴爭商標(biāo)是否為通用名稱時，應(yīng)當(dāng)審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該名稱為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考。”約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識為判斷標(biāo)準(zhǔn)。對于由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場較為固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，可以認(rèn)定為通用名稱。申請人明知或者應(yīng)知其申請注冊的商標(biāo)為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，應(yīng)視其申請注冊的商標(biāo)為通用名稱。我國司法判例解釋該概念時也指出，判斷通用名稱時，不僅國家或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)以及專業(yè)工具書、辭典中已經(jīng)收錄或記載的商品名稱可以認(rèn)定為通用名稱，而且對于已為同行業(yè)經(jīng)營者約定俗成、普遍使用的表示某類商品的名詞，也可以認(rèn)定為該商品的通用名稱。因此，對于公眾在生產(chǎn)、生活中約定俗成的商品的通用名稱，無須履行相關(guān)部門的審批、注冊登記等認(rèn)定手續(xù)。
按照上述規(guī)定，商品的通用名稱分為法定名稱與約定名稱兩類。前者為國家或行業(yè)公用的名稱，具有廣泛性和規(guī)范性；后者為約定俗成并被普遍使用的名稱。在通用名稱的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題上，主要涉及的是約定俗成的通用名稱的認(rèn)定，上述司法解釋確定了兩個標(biāo)準(zhǔn)，一是“相關(guān)公眾”標(biāo)準(zhǔn)，二是地域標(biāo)準(zhǔn)。
“相關(guān)公眾”標(biāo)準(zhǔn)中，相關(guān)公眾，一般認(rèn)為應(yīng)當(dāng)指涉案商標(biāo)所標(biāo)識的商品的生產(chǎn)者或服務(wù)的提供者、商標(biāo)所標(biāo)識的商品或服務(wù)的消費(fèi)者以及商標(biāo)所標(biāo)識的商品或服務(wù)在經(jīng)銷渠道所涉及的經(jīng)營者和相關(guān)人員等。但是對于是否滿足l--述三者中的一部分還是要全部滿足，如果只滿足一部分的情況下，消費(fèi)者的觀點(diǎn)重要還是交易者的觀點(diǎn)重要，存有不同的觀點(diǎn)，有學(xué)說認(rèn)為，該商品或者服務(wù)的交易者將該商標(biāo)作為通用名稱使用的過程中，必須達(dá)到業(yè)界已經(jīng)將該商標(biāo)作為通用名稱來認(rèn)知的條件，一般的消費(fèi)者即使將某種特定名稱作為該商品或者服務(wù)的一般名稱來認(rèn)知，也不能認(rèn)為是通用名稱，關(guān)鍵是特定業(yè)界的意識問題，也就是說，行業(yè)交易者是判斷商標(biāo)通用名稱化的主體。也有學(xué)者認(rèn)為，判斷商標(biāo)的通用名稱化，必須以行業(yè)交易者之間以及消費(fèi)者雙方的認(rèn)知作為判斷基準(zhǔn)。①從比較法的視野來看，美國在通用名稱化的判斷上比較重視一般消費(fèi)者的認(rèn)知，即使該標(biāo)識在行業(yè)間發(fā)揮著通用名稱的機(jī)能，如果一般消費(fèi)者并沒有將其作為通用名稱來看待，也應(yīng)作為記述表示的商標(biāo)受到保護(hù)。②
地域標(biāo)準(zhǔn)方面，上述解釋中，對于通用名稱的地域性有了一個初步的界定，但在關(guān)于地域范圍的具體量化上，沒有相關(guān)量化規(guī)定，更多的得依靠個案的具體情況把握。如在河南省柘城縣豫豐種業(yè)有限責(zé)任公司（簡稱豫豐公司）與國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會（簡稱商標(biāo)評審委員會）商標(biāo)行政糾紛案中，盡管有證據(jù)表明，在河南省柘城縣有一種形狀像子彈頭的辣椒，當(dāng)?shù)赝ǚQ其為“子彈頭”。但法院認(rèn)為，辣椒是我國一種常見的農(nóng)業(yè)作物，在我國許多省份都有廣泛的種植，沒有證據(jù)證明在我國其他辣椒產(chǎn)區(qū)有將“子彈頭”作為辣椒俗稱的情形。因此，“子彈頭”已經(jīng)在國家或者本行業(yè)中成為廣泛使用的商品名稱的立論并不成立。③在“蘭貴人”商標(biāo)案件中，北京高院依據(jù)雙方提交的證據(jù)確認(rèn)，“蘭貴人”茶的生產(chǎn)、銷售多見于海南、福建、云南、廣西等地的茶葉市場，因此上述省份的茶葉生產(chǎn)者、銷售者以及由其參加或組成的茶葉協(xié)會、學(xué)會等組織屬于判定“蘭貴人”是否構(gòu)成通用名稱的相關(guān)公眾。而對于萬昌茶場提供的四川茶葉學(xué)會、天津茶葉協(xié)會等出具的證明“蘭貴人”非茶葉通用名稱的材料，北京高院認(rèn)為，四川、天津、徐州等地不生產(chǎn)“蘭貴人”茶，即使銷售也僅銷售萬昌茶場的“椰仙蘭貴人”茶，對“蘭貴人”名稱的使用情況缺乏了解，因此對四川、天津等地協(xié)會出具的證據(jù)未予采信。因此認(rèn)定“蘭貴人”是一種拼配茶的通用名稱。④在“砂匕墨（羊棲菜）”商標(biāo)案中，二審法院認(rèn)為溫州佳海食品有限公司提交的證據(jù)可以證明：洞頭縣系中國唯一的羊棲菜養(yǎng)殖、加工和出口基地，享有“羊棲菜之鄉(xiāng)”美譽(yù)，當(dāng)?shù)刈?982年開始加工羊棲菜，其產(chǎn)品90%出口日本，羊棲菜的終端消費(fèi)者主要在日本。羊棲菜作為中國特定地區(qū)主要供出口日本的產(chǎn)品，其養(yǎng)殖、加工、銷售出口涉及中國境內(nèi)的市場區(qū)域系以浙江省溫州市洞頭縣為主的特定地域范圍，相關(guān)市場較為固定．“相關(guān)公眾”主要應(yīng)指上述區(qū)域內(nèi)的羊棲菜加工出口企業(yè)。因此，判定爭議商標(biāo)是否是通用名稱應(yīng)該考慮當(dāng)?shù)匮驐诵袠I(yè)的生產(chǎn)者、經(jīng)營者。①山東“魯錦”案中，主審法官認(rèn)為對于具有地域性特點(diǎn)的商品，其廣泛性的判斷應(yīng)以其特定地區(qū)相關(guān)公眾為標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以全國相關(guān)公眾為標(biāo)準(zhǔn)。與之相反，在“水馬被”案中．廣東省高院認(rèn)為水鳥被是否屬于商品通用名稱，不能僅以廣東省的情況為準(zhǔn)，因?yàn)樽陨虡?biāo)是在全國有效，需要據(jù)全國相關(guān)公眾的認(rèn)識作出判斷。
此外，通用名稱的認(rèn)定還牽涉到一個時間點(diǎn)的問題，一個標(biāo)志是否屬于通用名稱并不是一成不變的，它會隨著時間的變化而變化，所以在認(rèn)定上要把握幾個時間點(diǎn)，按照《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第8條的意見，人民法院審查判斷訴爭商標(biāo)是否屬于通用名稱，一般以提出商標(biāo)注冊申清時的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)；如果申請時不屬于通用名稱，但在核準(zhǔn)注冊時訴爭商標(biāo)已經(jīng)成為通用名稱的，仍應(yīng)認(rèn)定其屬于本商品的通用名稱；雖在申請時屬于本商品的通用名稱，但在核準(zhǔn)注冊時已經(jīng)不是通用名稱的，則不妨礙其取得注冊。

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