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中國提出修改建議，加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事司法保護(hù)

最高人民法院和最高人民檢察院于2020年6月17日發(fā)布了《關(guān)于處理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件法律適用的若干問題的解釋》（征求意見稿）（以下簡稱“草案”）。擬議的變更為知識(shí)產(chǎn)權(quán)持有人帶來了新聞，因?yàn)樗麄冇型訌?qiáng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事司法保護(hù)。主要變化包括：a）首次定義了三維（3D）商標(biāo)的刑事司法保護(hù)；b）完善有關(guān)“相同商標(biāo)”的規(guī)定；c）簡化確定“版權(quán)所有者”的標(biāo)準(zhǔn)，并定義“未經(jīng)版權(quán)所有者許可”的情況；d）增加了關(guān)于裁定與商業(yè)秘密有關(guān)的刑事案件的前瞻性規(guī)定；e）增加了限制緩刑的新情況。給知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人更多的參與訴訟程序的機(jī)會(huì)，這將導(dǎo)致取得更有利的結(jié)果。這些點(diǎn)擴(kuò)展如下：

1.首次定義3D商標(biāo)的刑事司法保護(hù)

由于此類商標(biāo)的特殊性質(zhì)，司法機(jī)構(gòu)在處理與3D商標(biāo)有關(guān)的刑事案件方面通常會(huì)有所不同。在確定“與注冊的3D商標(biāo)相同的商標(biāo)”方面缺乏明確的指導(dǎo)原則，導(dǎo)致案件處理當(dāng)局對(duì)侵權(quán)者的定罪和量刑持保守態(tài)度。我們公司曾經(jīng)代表3D商標(biāo)刑事案件中的權(quán)利持有人。我們發(fā)現(xiàn)，花費(fèi)大量時(shí)間和精力游說案件處理部門，以解決刑事案件中3D商標(biāo)保護(hù)的必要性和可行性。盡管最終取得了積極的成果，侵權(quán)人被定罪并判刑，但費(fèi)用很高。正如第1條草案第4項(xiàng)現(xiàn)在所提供的那樣，首次澄清了在刑事訴訟中確定“具有3D注冊商標(biāo)的相同商標(biāo)”的標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)在的法律是，如果“在三維符號(hào)和平面元素方面與三維注冊商標(biāo)沒有視覺差異”，則應(yīng)視為“同一商標(biāo)”?！保ㄖ腥A人民共和國刑法第213條）。該規(guī)定無疑將加強(qiáng)對(duì)三維商標(biāo)的刑事保護(hù)。

2.完善“同一商標(biāo)”的規(guī)定

對(duì)于僅在注冊商標(biāo)上添加商品的通用名稱和型號(hào)，或在注冊商標(biāo)上添加直接表示商品數(shù)量和質(zhì)量的文字的情況，也可以視為與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。商標(biāo)”?！吨腥A人民共和國刑法》第213條。

在司法實(shí)踐中，侵權(quán)人經(jīng)常爭辯說，上述行為已大大改變了商標(biāo)。因此，它沒能構(gòu)成“相同的情況下商標(biāo)與注冊商標(biāo)”。這種辯護(hù)的優(yōu)勢常常導(dǎo)致案件的不確定性。幸運(yùn)的是，草案的有關(guān)規(guī)定將有助于消除定罪的障礙。

此外，我們注意到，草案第1條第6項(xiàng)中規(guī)定的全面規(guī)定已從“在外觀上和外觀上與假冒注冊商標(biāo)相似，足以誤導(dǎo)公眾”改為“從根本上類似于假冒注冊商標(biāo)，足以誤導(dǎo)公眾”。限定詞“在視覺上”被刪除。該修改為解釋以非視覺方式呈現(xiàn)其獨(dú)特性的注冊商標(biāo)（如聲音商標(biāo)）留下了解釋刑事司法保護(hù)的余地。

4.簡化識(shí)別“版權(quán)持有人”的標(biāo)準(zhǔn)并定義“未經(jīng)授權(quán)”的情況

在與侵犯版權(quán)有關(guān)的刑事案件中，通常很難提供鑒定文件，驗(yàn)證著作權(quán)人的主體資格以及《中華人民共和國刑法》第217條第一款規(guī)定的“著作權(quán)人未經(jīng)授權(quán)”。這是由于相關(guān)出版物的版權(quán)授權(quán)的復(fù)雜性和特殊性。在某些情況下，缺少權(quán)利持有人的認(rèn)證聲明通常會(huì)阻止訴訟程序。在很多情況下，我本人代表權(quán)利持有人處理商標(biāo)侵權(quán)，這是主要原因（也就是侵犯了出版商的注冊商標(biāo)），目的是規(guī)避此版權(quán)侵權(quán)案的認(rèn)證要求。

草案第二條適用的原則是，作品上任何簽字人均應(yīng)假定為作者，這與《版權(quán)法》第11條相一致。它沒有保留有關(guān)收集相關(guān)所有權(quán)證書的先前規(guī)定。這一變化反映了簡化“版權(quán)持有人”和“未授權(quán)”標(biāo)識(shí)的趨勢。新規(guī)定將有助于加強(qiáng)打擊與版權(quán)有關(guān)的犯罪。

4.關(guān)于侵犯商業(yè)秘密的損失金額的突破性規(guī)定

草案使用了幾乎一半的規(guī)定來指定法律在處理與商業(yè)秘密有關(guān)的侵權(quán)案件中的適用性。它還包括對(duì)侵權(quán)方法問題和損失金額確定的一系列改進(jìn)。

在司法實(shí)踐中，權(quán)利人通常難以有效證明因侵犯商業(yè)秘密而造成的個(gè)人損失。由于缺少損失金額的確定，這導(dǎo)致無法處理許多案件。草案第5條第1款第1款為確定損失額提供了突破性規(guī)定：“如果權(quán)利人的商業(yè)秘密是通過不正當(dāng)手段獲得的，并且沒有被披露，使用或允許使用，其他人可以根據(jù)合理的商業(yè)秘密許可費(fèi)確定損失額?！?br />
根據(jù)現(xiàn)行有效的2004年《高等解釋關(guān)于特定處理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件的法律若干問題的規(guī)定》和2010年《公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件起訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》（ 2）如果相關(guān)的商業(yè)秘密沒有被他人披露，使用或允許他人使用，并且沒有導(dǎo)致權(quán)利人破產(chǎn)，那么通常很難追究侵權(quán)者的侵犯商業(yè)秘密的刑事責(zé)任。在實(shí)踐中，因?yàn)闆]有特定的損失金額和非法收入。草案通過了該條例，將犯罪的性質(zhì)從“后果性犯罪”調(diào)整為“行為犯罪”，只要發(fā)生了相關(guān)的侵犯商業(yè)秘密的行為，即使沒有造成特定損失，或者沒有獲得相關(guān)的非法收益，損失的金額仍可以根據(jù)商業(yè)秘密的合理許可費(fèi)確定。，如果該規(guī)定獲得批準(zhǔn)，它將大大降低商業(yè)秘密權(quán)利人保護(hù)其權(quán)利的門檻。

此外，草案第8條規(guī)定，商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)增加必要的補(bǔ)救費(fèi)用，以減少因侵犯商業(yè)秘密而直接造成的商業(yè)損失或恢復(fù)機(jī)密性措施，例如計(jì)算機(jī)的安全性。信息系統(tǒng)的損失額。該規(guī)定進(jìn)一步擴(kuò)大了權(quán)利人可以要求賠償?shù)膿p失來源，這將極大地幫助權(quán)利人追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任。

遺憾的是，第8條沒有進(jìn)一步澄清是否可以將權(quán)利人的權(quán)利保護(hù)損失加到損失額中，盡管已有先例判決證實(shí)了這種做法。在以我本人為代表的與商業(yè)秘密有關(guān)的刑事案件中，檢察官接受了我們的論點(diǎn)，即保護(hù)權(quán)利人權(quán)利所花費(fèi)的費(fèi)用應(yīng)計(jì)入權(quán)利人的損失金額，這一指控得到了判決的確認(rèn)。

對(duì)侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密的行為進(jìn)行調(diào)查和指控通常會(huì)產(chǎn)生某些權(quán)利的保護(hù)費(fèi)，這是由于侵權(quán)人侵犯商業(yè)秘密而造成的損失。因此，將權(quán)利保護(hù)成本計(jì)入權(quán)利人的損失金額在理論上和實(shí)踐上都是合理的。

5.增加對(duì)緩刑適用的限制，闡明主要不侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的情況通常不適用

根據(jù)2007年《關(guān)于處理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件的法律的若干具體適用問題的解釋的第3條》（2），草案第11條增加了三種情況，通常不適用緩刑。值得注意的是，它規(guī)定緩刑一般不適用于“主要從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)”的情況。該規(guī)定將有效地提高對(duì)長期以來侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的大規(guī)模工業(yè)化侵權(quán)者的攻擊強(qiáng)度。

6.輕判“獲得權(quán)利人的寬恕”

在司法實(shí)踐中，有幾起案件，包括我本人代表的幾起案件，在這些案件中，侵權(quán)人以侵權(quán)損失賠償權(quán)利人，以換取權(quán)利人的寬恕和寬大的懲罰。

草案第十二條第二款首次澄清了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事司法解釋，即“誰積極賠償權(quán)利人因知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)造成的經(jīng)濟(jì)損失，并獲得權(quán)利人的寬恕。一般應(yīng)給予寬大處理。除了提供解決沖突和爭端的更多方法外，該規(guī)定實(shí)際上為權(quán)利人提供了更多參與刑事訴訟的機(jī)會(huì)，并提供了更多影響案件結(jié)局的杠桿。

7.從權(quán)利人獲得“以后的許可證”后，侵權(quán)人可免于處罰

草案第十三條規(guī)定，如果權(quán)利人以后向未經(jīng)授權(quán)使用先前使用注冊商標(biāo)，商業(yè)秘密或復(fù)制和分發(fā)的作品，視聽記錄等的犯罪嫌疑人或被告許可，則可被視為屬于輕微罪行，可能不會(huì)受到起訴或可能被依法免除刑事處罰。

同樣，該規(guī)定還賦予權(quán)利人實(shí)質(zhì)性影響案件結(jié)果的權(quán)利。權(quán)利人可以權(quán)衡利弊，選擇最有利于保護(hù)和實(shí)現(xiàn)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的解決方案。

8.重申適用“禁止令”

草案對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)者增加了“關(guān)于禁止令”的規(guī)定。具體而言，考慮到犯罪的具體情況和防止進(jìn)一步犯罪的必要性，一旦執(zhí)行了刑罰或在緩刑期間，可以禁止侵權(quán)人從事特定的商業(yè)活動(dòng)。

在各個(gè)司法管轄區(qū)，對(duì)將“禁止令”適用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)者進(jìn)行了許多探索。例如，《上海市高級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院關(guān)于2019年普通知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件判處的指導(dǎo)原則》和江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于2019年知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件判處的原則（試行）都制定了相關(guān)規(guī)定。當(dāng)代表權(quán)利人時(shí)，作者也多次看到申請(qǐng)。草案的有關(guān)規(guī)定極有可能進(jìn)一步促進(jìn)“禁止令”在司法實(shí)踐中的應(yīng)用，這將有助于加強(qiáng)威懾力。

草案在原則上澄清了權(quán)利人在司法實(shí)踐方面關(guān)注的許多問題，而且這種趨勢是積極和令人鼓舞的。該草案一旦頒布實(shí)施，將成為有效打擊知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪，維護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人合法權(quán)益的重要武器。我們期待著這樣的影響。

標(biāo)簽：許昌金昌新鄉(xiāng) 常州煙臺(tái) 晉城青海荊州

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