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如何理解與適用不正當(dāng)搶注條款？看看“LADY M”商標(biāo)案

來(lái)源：中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)/中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)資訊網(wǎng)

判斷一件商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)是否構(gòu)成我國(guó)商標(biāo)法第三十二條所指以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)時(shí)，應(yīng)從哪些方面進(jìn)行考量？圍繞第13912825號(hào)“LADY M”商標(biāo)（下稱訴爭(zhēng)商標(biāo)）引發(fā)的商標(biāo)權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求行政糾紛一案，北京市高級(jí)人民法院日前作出的終審判決給出了答案。

北京市高級(jí)人民法院指出，判斷是否構(gòu)成以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)時(shí)，應(yīng)考慮未注冊(cè)商標(biāo)是否在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日前已經(jīng)使用并有一定影響、訴爭(zhēng)商標(biāo)與在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)是否相同或者近似、訴爭(zhēng)商標(biāo)所使用的商品與他人在先使用商標(biāo)所使用的商品是否相同或者類似、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人是否明知或者應(yīng)知他人在先使用商標(biāo)。

據(jù)了解，上海哈米游樂(lè)設(shè)備有限公司（下稱哈米公司）于2014年1月14日提交訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，2015年4月14日被核準(zhǔn)注冊(cè)使用在咖啡飲料、茶飲料、甜食（糖果）、蛋糕、餅干、冰淇淋等第30類商品上。2017年5月27日，訴爭(zhēng)商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)由哈米公司轉(zhuǎn)讓給浙江省自然人胡某某。

2017年3月20日，美國(guó)M女士甜品有限公司（下稱M女士公司）針對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)向原國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（下稱原商評(píng)委）提出無(wú)效宣告請(qǐng)求，主張?jiān)摴緞?chuàng)立于2001年，是“LADY M”品牌的所有人，“LADY M”精品甜品店在全球范圍內(nèi)享有較高知名度和影響力，訴爭(zhēng)商標(biāo)與其第10580616號(hào)“LADY M CONFECTIONS M及圖”商標(biāo)（下稱引證商標(biāo)）構(gòu)成使用在類似商品或服務(wù)上的近似商標(biāo)，訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)侵犯了其在先商號(hào)權(quán)，構(gòu)成對(duì)其在先使用并有一定影響商標(biāo)的惡意搶注。同時(shí)，訴爭(zhēng)商標(biāo)原注冊(cè)人哈米公司的法定代表人和股東均為商標(biāo)代理人，具有一貫的搶注惡意，嚴(yán)重違反誠(chéng)實(shí)信用原則，擾亂了正常的商標(biāo)管理秩序。此外，其“LADY M”與“LADY M及圖”商標(biāo)具有較高知名度和較強(qiáng)顯著性，訴爭(zhēng)商標(biāo)與上述兩件商標(biāo)的顯著識(shí)別部分完全一致，易導(dǎo)致消費(fèi)者誤認(rèn)、誤購(gòu)，訴爭(zhēng)商標(biāo)無(wú)法起到區(qū)分商品來(lái)源的作用，易造成不良影響。

原商評(píng)委經(jīng)審理認(rèn)為，在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日前，M女士公司已經(jīng)在經(jīng)營(yíng)“LADY M”精品甜品店，其“LADY M及圖”系列商標(biāo)經(jīng)宣傳使用已具有一定影響力，哈米公司在蛋糕等相關(guān)商品上申請(qǐng)注冊(cè)與M女士公司在先使用并有一定影響力商標(biāo)相近似的訴爭(zhēng)商標(biāo)，具有明顯的惡意，構(gòu)成以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)M女士公司已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。對(duì)于M女士公司提出的其他無(wú)效宣告理由，原商評(píng)委認(rèn)為缺乏充分的事實(shí)和法律依據(jù)。2018年4月24日，原商評(píng)委作出對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)予以無(wú)效宣告的裁定。

胡某某不服原商評(píng)委所作裁定，隨后向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認(rèn)為，在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日前，M女士公司的在先商標(biāo)“LADY M”經(jīng)過(guò)使用及持續(xù)宣傳在中國(guó)已具有一定知名度，而且具有較強(qiáng)的獨(dú)創(chuàng)性及顯著性，哈米公司在蛋糕等相關(guān)商品上申請(qǐng)注冊(cè)與M女士公司在先使用并具有一定影響力的商標(biāo)相近似的訴爭(zhēng)商標(biāo)，具有明顯惡意，構(gòu)成以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)M女士公司已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。據(jù)此，法院于2019年5月29日一審判決駁回胡某某的訴訟請(qǐng)求。

胡某某不服一審判決，繼而向北京市高級(jí)人民法院提起上訴。

經(jīng)審理，北京市高級(jí)人民法院同樣認(rèn)為訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)構(gòu)成以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)M女士公司已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)，據(jù)此駁回了胡某某的上訴，維持一審判決。（王國(guó)浩）

行家點(diǎn)評(píng)

商家泉北京高文律師事務(wù)所合伙人、律師：根據(jù)商標(biāo)法第三十二條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。這是基于誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)予以“申請(qǐng)排他權(quán)”的保護(hù)，制止以不正當(dāng)手段搶注的行為，彌補(bǔ)嚴(yán)格實(shí)行注冊(cè)原則可能造成不公平后果的不足。

上述規(guī)定的“先用權(quán)”以“雙先”使用為前提，即一般原則是先于注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日，申請(qǐng)日前注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)作為未注冊(cè)商標(biāo)使用的，則先于注冊(cè)商標(biāo)的實(shí)際使用日。在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)的，如果在先使用商標(biāo)已經(jīng)有一定影響，即可推定其構(gòu)成“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)”，但商標(biāo)申請(qǐng)人舉證證明其沒(méi)有利用在先使用商標(biāo)商譽(yù)的惡意的除外。同時(shí)，上述規(guī)定是因使用產(chǎn)生在“先用權(quán)”，故要求使用具有持續(xù)性，中斷使用的時(shí)間不宜超過(guò)1年，在先使用人能夠舉證證明其在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，可以認(rèn)定為有一定影響。在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人在與其不相類似的商品上申請(qǐng)注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)，違反商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的，不應(yīng)予以支持。

從在先商標(biāo)申請(qǐng)人及其利害關(guān)系人的角度來(lái)看，此類案件的取證難點(diǎn)在于如何證明在先未注冊(cè)商標(biāo)的知名度。如能找到足以證明訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人明知者應(yīng)知在先商標(biāo)存在的直接證據(jù)，則對(duì)于在先商標(biāo)知名度的證明標(biāo)準(zhǔn)便不會(huì)過(guò)高。但在實(shí)踐中，大部分情況下都無(wú)法對(duì)此類“接觸”成功取證。在這種情形下，需要提交一定數(shù)量的在先商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳證據(jù)加以佐證，以求盡力證明該商標(biāo)為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉。該案中，M女士公司提供了中國(guó)的網(wǎng)絡(luò)媒體報(bào)道及微博賬號(hào)宣傳等證據(jù)，法院認(rèn)為上述證據(jù)可以證明在先商標(biāo)有一定影響并推定胡某某構(gòu)成“明知或者應(yīng)知”。值得注意的是，如果使用在先商標(biāo)的商品從未在中國(guó)境內(nèi)流通且直接用于出口的，當(dāng)事人援引上述規(guī)定主張權(quán)利時(shí)往往難以獲得支持。

標(biāo)簽：宿州大同 ?？?/a> 煙臺(tái) 貴港本溪山東亳州

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