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知識產(chǎn)權(quán)爭議可仲裁性概述

爭議的可仲裁性在理論上主要劃分為主觀可仲裁性和客觀可仲裁性兩大類。爭議主觀可仲裁性主要是關(guān)注訂立仲裁協(xié)議的主體限制，重點問題在于探討國家或者其他公法人與民間主體之間的爭議是否可以通過仲裁程序處理。到目前為止，國際社會普遍認(rèn)為，國家或者其他公法人在從事平等的民商事交易時，其爭議可以約定以仲裁方式解決。除此之外，其他情況不能通過仲裁解決。但是，有關(guān)爭議客觀可仲裁性，也就是根據(jù)一國法律，哪些爭議可以通過仲裁方式加以解決，同時這樣的解決能否得到法院承認(rèn)和執(zhí)行的問題在各國及地區(qū)的規(guī)定卻大相徑庭，一直是國際仲裁學(xué)界熱議的重點。

仲裁是基于私法自治原則和契約自由原則而設(shè)立的爭議解決機(jī)制，因此仲裁解決爭議的范圍，即所謂的“爭議可仲裁性”，取決于私法自治原則及契約自由原則的范圍。仲裁的契約性決定了其解決爭議的范圍應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人能夠自行處理的私權(quán)爭議為界限，從而將行政爭議、刑事爭議以及不能以和解方式解決的民事爭議排除在仲裁范圍之外。對此，世界上很多國家及地區(qū)的仲裁立法中都有體現(xiàn)。例如，1999年《瑞典仲裁法》第1條規(guī)定，“當(dāng)事人可以通過協(xié)議，將與其可達(dá)成和解事項相關(guān)的爭議提交給一名或數(shù)名仲裁員解決”。①1972年《比利時司法法典》第1676條第1款規(guī)定，“已經(jīng)產(chǎn)生或可能產(chǎn)生于特定法律關(guān)系并且屬于允許和解的任何爭議，可以作為仲裁協(xié)議的標(biāo)的”。1986年《荷蘭民事訴訟法典》第1020條第3款規(guī)定，“仲裁協(xié)議不應(yīng)用于確定當(dāng)事人不能自由處分的法律后果”。此外，德國、日本、奧地利、丹麥、西班牙、法國、意大利等國家的仲裁立法都有類似的規(guī)定。因此，有學(xué)者指出，“一般而言，只要當(dāng)事人有權(quán)以和解方式解決的爭議都可以交付仲裁”。

就當(dāng)事人可以和解解決的民事爭議而言，主要是看爭議解決是否會涉及國家公共政策(public policy)。如果爭議涉及國家公共政策為主的領(lǐng)域，一般司法機(jī)關(guān)或者行政機(jī)構(gòu)管轄，不允許當(dāng)事人以其指定的私人機(jī)構(gòu)來定奪與國家公權(quán)力有關(guān)的爭議。從這個意義上來說，爭議可仲裁性本質(zhì)上就是公共政策加諸于仲裁作為爭議解決手段的限制。正如著名的仲裁學(xué)者Alan Redfern與Martin Hunter教授指出，“可仲裁性是在各國公共政策所允許的范圍內(nèi)可以通過仲裁解決的爭議的界限”。④立法者在劃定爭議可仲裁性的范圍時，需要平衡這樣的矛盾，即將涉及公共利益的事項劃歸國內(nèi)法院專屬管轄，同時也應(yīng)當(dāng)盡量支持商事爭議通過仲裁的途徑得以解決。各國立法者與法院都依據(jù)其經(jīng)濟(jì)及社會政策的現(xiàn)實需要決定某一爭議是否可以通過仲裁方式解決，保留公共利益事項領(lǐng)域由公權(quán)力機(jī)關(guān)專屬管轄的規(guī)定。由此，每一個國家或多或少都有不可仲裁的爭議事項。爭議可仲裁性具有國別性，在各國之間差異很大。由于各國政策目標(biāo)不一致，而且允許爭議可仲裁性的價值目標(biāo)會隨著形勢不斷改變，即便在同一國家在不同歷史發(fā)展階段，爭議可仲裁性也有不同的內(nèi)涵和標(biāo)準(zhǔn)。因此，有學(xué)者指出，“可仲裁性是一個事關(guān)重大，經(jīng)常涉及天文數(shù)字的金錢的事，它也隨時間而多變并且十分政治化”。①在國際仲裁機(jī)制中普遍得到承認(rèn)和執(zhí)行的《紐約公約》則徹底將爭議可仲裁性導(dǎo)致仲裁裁決不予承認(rèn)與執(zhí)行的問題交由一國國內(nèi)法解決。根據(jù)該《公約》第5條第2款規(guī)定，被請求承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的國家的管轄當(dāng)局如果查明有下列情況之一的，也可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行：(1)爭議的事項，依照這個國家的法律，不可以用仲裁方式解決；(2)承認(rèn)或執(zhí)行該項裁決將與這個國家的公共秩序抵觸。

在理論界，學(xué)者們通常認(rèn)為可仲裁的爭議應(yīng)當(dāng)具有以下三個屬性：其一，爭議具有可爭訟性，即爭議可以通過訴訟的方式加以解決，那么也就可以納入具有“準(zhǔn)司法”屬性的仲裁調(diào)整范圍；其二，爭議具有可賠償性，即爭議的解決結(jié)果會導(dǎo)致財產(chǎn)關(guān)系的發(fā)生而非只涉及法律狀態(tài)和法律事實的存在；其三，爭議具有可和解性，即當(dāng)事人對爭議發(fā)生所涉的權(quán)利及其處理方式可以自主決定。

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