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(一)選擇區(qū)域受許人

區(qū)域受許人在特許人的整體營銷戰(zhàn)略中處于關(guān)鍵地位,因此,如何選擇區(qū)域受許人是特許人首先應(yīng)當(dāng)考慮的問題。影響這一問題的因素,包括區(qū)域受許人的職責(zé)范圍和區(qū)域的大小。如果區(qū)域受許人的知識、經(jīng)驗和能力與其職責(zé)范圍和管轄區(qū)域的大小不相適應(yīng),就將破壞在特定區(qū)域內(nèi)由區(qū)域受許人實現(xiàn)特許人的功能的目標(biāo)。但是,如何選擇區(qū)域受許人,沒有也不可能有一個具體的標(biāo)準(zhǔn),這需要特許人根據(jù)其整體營銷戰(zhàn)略具體研究制定。

無論如何,區(qū)域受許人都是特許人的代理人,特許入在一定范圍內(nèi)要對區(qū)域受許人的行為承擔(dān)民事責(zé)任。因此,除了考察區(qū)域受許人的知識、經(jīng)驗和工作能力之外,還應(yīng)當(dāng)考察其承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

(二)區(qū)域特許合同的特殊內(nèi)容

區(qū)域特許合同不僅要符合直接特許合同的一般要求,還需要針對區(qū)域特許的特點,解決區(qū)域特許所帶來的法律問題。以下將介紹區(qū)域恃許合同的主要法律問題。

1.授予的權(quán)力

區(qū)域特許合同的授權(quán)同樣也是授權(quán)區(qū)域受許人使用特許人開發(fā)的特許經(jīng)營權(quán),這與直接特許的授權(quán)基本一致,但在授權(quán)使用的范圍上是不同的。直接特許往往是單個店鋪的授權(quán);而區(qū)域特許是多個店鋪的特許。此外,區(qū)域特許往往還伴隨著特許人授權(quán)區(qū)域受許人將特許經(jīng)營權(quán)授權(quán)次受許人的委托。特許人對區(qū)域受許人代理行為的授權(quán)應(yīng)當(dāng)予以具體的限定,如果需要,可以要求區(qū)域受許人與次受許人訂立特許合同,其文本內(nèi)容必須使用特許人繞一制定的標(biāo)準(zhǔn)合同文本。

2.合同期限

區(qū)域特許合同涉及區(qū)域受許人在目標(biāo)區(qū)域中的投資及“特許”'活動,期限越長,市場開發(fā)的機會越多,所獲得的利益越大。相對于直接特許,區(qū)域受許人一般需要投入更多的資金進行開發(fā),而區(qū)域內(nèi)特許體系的建立需要一定的時間,因此區(qū)域特許合同的期限比直接特許的期限要長。

特許經(jīng)營合同的期限有三種:固定期限、固定期限加展期、無期限。對于區(qū)域特許而言,采用適當(dāng)?shù)暮贤谙奘菢O為重要的。單純的固定期限,不利于平衡雙方的權(quán)益。期限過短,可能對區(qū)域受許人不利;而期限過長,不利于特許人根據(jù)區(qū)域受許人的情況進行調(diào)整。因此,采用固定期限加展期或無期限的方式更為符合特許人的整體戰(zhàn)略并兼顧了區(qū)域受許人的利益。但這并不是絕對的,關(guān)鍵的問題是要對解除合同的條件及解除后相關(guān)間題的處置程序和辦法有一個合理的約定。

同時,還應(yīng)當(dāng)考慮區(qū)域特許的合同期限與次特許的合同期限的關(guān)聯(lián)問題。比如:是否應(yīng)當(dāng)將區(qū)域受許人向次受許人授權(quán)的期限限制在區(qū)域特許的期限以內(nèi)?次受許人的展期權(quán)與區(qū)域受許人的展期權(quán)有關(guān)聯(lián)嗎?展期權(quán)授予的條件是什么？

3.培訓(xùn)和指導(dǎo)

區(qū)域受許人是目標(biāo)區(qū)域的特許人,特許人必須提供一系列的培訓(xùn)和指導(dǎo)使次特許人能夠擔(dān)負(fù)起這個角色,其內(nèi)容不僅包括加盟店的經(jīng)營管理,還包括次特許人的管理體系。此外,特許人還應(yīng)當(dāng)為次特許人提供以下服務(wù):

(1)特許人應(yīng)當(dāng)根據(jù)目標(biāo)區(qū)域的具體情況,對特許體系進行適應(yīng)性改造。特許通?？梢酝ㄟ^在目標(biāo)區(qū)域進行試點經(jīng)營獲取信息,相應(yīng)修正操作手冊及其他內(nèi)容。特許人也應(yīng)當(dāng)以開放的態(tài)度對待受許人的不同觀點,接受其合理的意見。

(2)指導(dǎo)次特許人建立和經(jīng)營特許體系。通常特許人需要在以下方面幫助次特許人:選擇次受許人;選擇和評估店鋪地點;店鋪的經(jīng)營;選擇供應(yīng)商適合目標(biāo)區(qū)域的營銷策略及廣告促銷方案;對特許體系進行適應(yīng)性改造及研究開發(fā);區(qū)域分部的管理;等等。

特許人應(yīng)當(dāng)對次特許人及其職員進行全面系統(tǒng)的培訓(xùn),使其達到與總部致的水平。同時,還應(yīng)當(dāng)對次受許人及其職員進行培訓(xùn),尤其是早期的培訓(xùn)。特許人也可以通過對次特許人的培訓(xùn),并通過次特許人轉(zhuǎn)而向次受許人提供培訓(xùn)。

4.市場開發(fā)及執(zhí)行計劃

特許人通常都給予次特許人在目標(biāo)區(qū)域內(nèi)的獨占權(quán),使次特許人成為目標(biāo)區(qū)域市場的唯一開發(fā)商,這有利于其進行投資,更好地保障其投資得到較好的回報。市場開發(fā)是次特許人的權(quán)利,也是其合同義務(wù)。特許人應(yīng)當(dāng)規(guī)定次特許人開發(fā)市場的執(zhí)行規(guī)則,具體規(guī)定開發(fā)市場的投資計劃、發(fā)展計劃及執(zhí)行計劃的年度期限和增長指標(biāo)等。區(qū)域特許合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定,如果次特許人不能遵守這些規(guī)則,特許人有權(quán)取消其獨占權(quán)或作出其他處置措施。

5.特許費用

無論是直接特許還是區(qū)域特許,特許人必須保證每一個加盟店在交納有關(guān)特許費用時獲得公平的對待。因此,區(qū)域特許時,需要合理確定特許人和次特許人的利益關(guān)系。

(1)加盟費。在決定次特許人交納加盟費的水平時,應(yīng)當(dāng)考慮如下因素:特許人在幫助次特許人建立區(qū)域分部時發(fā)生的實際費用;目標(biāo)區(qū)域能開設(shè)的分店數(shù)量即市場機會的價值;次特許人能從次受許人那里收取的加盟費的總額。

(2)特許權(quán)使用費。無論是采用何種方式收取特許使用費,都要合理確定特許人和次特許人的利益分配。如果是按銷售收入的百分比收取,則一般情況下,如果特許人收取的使用費在3%至4%,那么次特許人向次受許人的收費在5%至6%的水平。對于費用的支付方式,要與次特許入向次受許人收取費用的方式聯(lián)系起來考慮。另外還需要考慮,是否要求無論次受許人是否向次特許人支付費用,次特許人都要向特許人交納費用。

(3)其他費用。除加盟費和特許權(quán)使用費外,對次特許人向次受許人配送產(chǎn)品、提供設(shè)備及物品所獲取的利潤和利益分配問題,以及如何收取保證金,特許人都應(yīng)當(dāng)予以考慮并在區(qū)域特許合同中規(guī)定。

6.知識產(chǎn)權(quán)的保護

知識產(chǎn)權(quán)是特許經(jīng)營的核心,知識產(chǎn)權(quán)的保護是保障特許經(jīng)營發(fā)展的重要內(nèi)容。在區(qū)域特許中,次特許人對特許人的知識產(chǎn)權(quán)體系會有更多的了解包括一般受許人無法接觸的商業(yè)秘密在內(nèi)。特許人傳授給次特許人的內(nèi)容除店鋪的經(jīng)營模式之外,往往還包括配送中心的管理、產(chǎn)品的生產(chǎn)工藝、供應(yīng)商管理、營銷管理,以及其他核心技術(shù)。

特許人在向次特許人出售業(yè)務(wù)時,對次特許人的購買者要求較高,通常不僅要有一定的資金實力,而且能夠理解特許體系和管理次受許人的業(yè)務(wù)。購買者可能是一家有實力的大公司,希望擴展其業(yè)務(wù)或開展多元化的經(jīng)營。因此,有興趣的購買者可能是一個競爭者。

特許人對區(qū)域特許的知識產(chǎn)權(quán)保護必須予以更多的重視,無論如何,特許人也不應(yīng)當(dāng)將有關(guān)特許經(jīng)營的所有知識產(chǎn)權(quán),特別是其中最核心部分的商業(yè)秘密,毫無保留地傳授給次特許人。同時,通過加重違約責(zé)任及延長競業(yè)禁止的時間等措施,防止次特許人成為自己未來的競爭對手。

7.監(jiān)督和控制

對產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行情況等事項的監(jiān)督和控制,既包括次特許人,也應(yīng)當(dāng)包括次受許人。特許人既要允許次特許人對特許體系的合理改進,又必須予以嚴(yán)格控制。對次特許人和次受許人的執(zhí)行情況,都要予以嚴(yán)格的監(jiān)督和控制。特許人應(yīng)當(dāng)時刻牢記次特許人及次受許人是在以特許體系開展經(jīng)營,是在使用特許人的商標(biāo)、商號及信譽。因此,在區(qū)域特許合同中應(yīng)當(dāng)有執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)的監(jiān)督和控制方法,以及相關(guān)程序的規(guī)定。

8.違約責(zé)任

區(qū)域特許的執(zhí)行細(xì)節(jié)較復(fù)雜,且事關(guān)重大,因此,對違約條款的制定應(yīng)當(dāng)更為全面。特許人除了要考慮在執(zhí)行和控制特許標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行情況方面的違約責(zé)任,還應(yīng)當(dāng)考慮在區(qū)域特許一旦失敗情況下的補救措施。在針對次特許入的違約責(zé)任條款中,尤其應(yīng)當(dāng)關(guān)注商業(yè)秘密的保護和競業(yè)禁止問題。次特許人一般都具有較強的經(jīng)濟和管理能力,成為特許人競爭對手的可能性更大。針對這一問題,除通過正確選擇次特許人、合理確定授權(quán)范圍等方法進行預(yù)防,還應(yīng)對商業(yè)秘密的保護和競業(yè)禁止條款進行更嚴(yán)格的規(guī)定,加大次特許人的違約責(zé)任,提高次特許人與特許人進入競爭業(yè)務(wù)領(lǐng)域的門檻,盡可能消除次特許人違約的可能性。

同時,還應(yīng)當(dāng)將次受許人的違約行為聯(lián)系起來考慮,在次受許人出現(xiàn)違約時,次特許人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。對此,應(yīng)當(dāng)從兩個方面分析這一問題。一方面,如果不把次受許人的違約行為與次特許人相聯(lián)系,將不利于特許人對這類加盟店的監(jiān)督和控制,不利于維護特許體系的信譽和形象,這是不可取的;另一方面,如果過于擴大次特許人的責(zé)任,將不利于維護特許人與次特許人之間的合作關(guān)系。處理這一問題應(yīng)當(dāng)堅持兩點:一是次受許人的責(zé)任應(yīng)與直接特許的受許人保持一致;二是次特許人對次受許人的違約行為承擔(dān)連帶違約責(zé)任,應(yīng)當(dāng)有一定的條件:沒有履行作為“特許人”的職責(zé),對次受許人的違約行為未能采取規(guī)定的或必要的措施。

9.合同終止

區(qū)域特許合同除因履行完畢而終止外,通常還會因為合同的解除而終止。在合同終止后,次特許人將失去后續(xù)的權(quán)利,須從其營業(yè)場所中去除與特許業(yè)務(wù)有關(guān)的標(biāo)志、招牌、內(nèi)部設(shè)施等,并不得再使用特許人的特許經(jīng)營權(quán)。如果是在正常情況下因合同履行完畢或雙方協(xié)商解除而終止,區(qū)域特許合同終止后的遺留問題的處理較為容易,但如果是在雙方存在爭議的情況下終止合同,那么,如何處理次特許人的次受許人網(wǎng)絡(luò)將是一個非常重要的間題。這些間題包括:在次特許人的合同終止后,次受許人的合同是否應(yīng)當(dāng)保留?如果保留,特許人如何接管?特許人是否有義務(wù)接管它們?次特許人出租或轉(zhuǎn)租給次受許人的不動產(chǎn)如何處理?另一方面,當(dāng)特許人因為各種原因不能履行合同義務(wù)時,次特許人有沒有權(quán)利終止特許合同?如果能終止,這會給次特許人及其體系帶來什么后果?次特許人有沒有權(quán)利繼續(xù)使用特許人的特許經(jīng)營權(quán),包括特許人的名稱、經(jīng)營訣竅等?如果有權(quán)使用,那么這種使用建立在什么基礎(chǔ)上?

對于上述問題以及與此相關(guān)的一些問題,法律很難予以具體規(guī)定,這需要特許人根據(jù)民法基本原理,作出合理的規(guī)定,包括具體處理的方法和處理程序。

標(biāo)簽：泰安西安定州撫順柳州天水上饒西雙版納

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