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計算機軟件許可合同的特有條款

計算機軟件許可合同( Computer Software License Contract)是指計算機軟件權利人與用戶就轉(zhuǎn)讓計算機軟件的使用權及其相關權利義務所簽訂的合同。

計算機軟件不同于傳統(tǒng)的文學藝術作品,故在許多國家的著作權法中受到特殊保護。1983年世界知識產(chǎn)權組織提出了《計算機軟件保護條約》草案,旨在防止和制裁侵犯計算機軟件所有人權利的行為。我國于1991年5月24日頒布了《計算機軟件保護條例》,將其納入著作權的保護范圍。計算機軟件許可合同實質(zhì)上是著作權許可合同中的一種,但因為轉(zhuǎn)讓客體具有不同于般作品的特殊性,因此合同中常常有一些普通著作權許可合同中不具備的條款。

實踐中,計算機軟件許可貿(mào)易包括兩種方式:一種是連同計算機一同出售,另一種是采用簽訂許可合同的方式轉(zhuǎn)讓計算機軟件的使用權。其中的計算機軟件許可又包括使用許可和生產(chǎn)許可兩種形式。前者允許受許方使用由軟盤、資料及說明書等組成的封裝軟件,后者允許受許方復制并封裝某一軟件。無論哪種形式的軟件許可,由于標的的特殊性,合同中都不可避免地岀現(xiàn)些特殊條款,如特殊的定義條款,授權使用及其限制條款,計算機軟件的交付、安裝、驗收和培訓條款,試用期條款,對反向工程的約定,保密條款,計算機軟件的支撐服務及相關技術服務條款等等。

(一)計算機軟件許可合同的種類

根據(jù)許可的權利內(nèi)容不同,計算機軟件許可合同可以分為以下幾種:

1.軟件生產(chǎn)許可合同

在這種許可合同中許可方通常授予受許方復制并封裝某一軟件,再將封裝軟件出售的權利。其實質(zhì)是包含了生產(chǎn)權和銷售權兩項權利的許可。

2.軟件銷售許可合同

軟件開發(fā)商為了將其開發(fā)的軟件推向市場,與軟件經(jīng)銷商簽訂軟件銷售許可合同。由銷售商依據(jù)合同約定,負責銷售開發(fā)的軟件。在簽訂合同時,應按平等互利的原則協(xié)調(diào)好具體的條款,并依照合同的約定履行。

3.與消費者和使用者直接訂立的合同

軟件開發(fā)商對一些通用的軟件,除與銷售商訂立銷售合同外,還與使用者訂立相應的合同以保護其著作權和商業(yè)秘密不被泄露。如美國目前采用一種緊縮封裝”辦法,將許可證的固定條款印刷品封裝在包裝中,通過包裝的透明薄膜可以閱讀到許可證的固定條款。如果同意該條款的內(nèi)容,消費者就可直接拆開包裝使用,但要遵守每項條款規(guī)定的權利義務。這實際上就是在軟件的使用者和開發(fā)者、銷售商之間直接訂立了合同。如果消費者不同意這些條款,即表示拒絕簽訂許可合同,也就不會購買該享有版權的軟件。

(二)計算機軟件許可合同的特有條款

與普通作品的著作權許可合同相比,計算機軟件許可合同通常具有以下特有條款：

1.定義條款

該條款旨在避免雙方當事人由于處在不同國家而可能導致對相同法律或?qū)I(yè)用語的不同理解。計算機軟件許可合同需要定義的關鍵詞語通常包括:協(xié)議書CPU、計算機程序、指定CPU、許可程序、許可資料、許可軟件、補充授權人員、專用單元、源代碼、南用系統(tǒng)等。

2.授權使用及其限制條款

該條款主要包括以下內(nèi)容:

(1)授權使用的范圍,即約定許可方向受許方授予的權利范圍和地域,例如約定“受許方有在中國銷售軟件的不可轉(zhuǎn)讓、非獨家的使用權”等。

(2)使用計算機的限制。例如,許可方要受許方只能將計算機程序用于指定的計算機系統(tǒng),如果指定的計算機系統(tǒng)發(fā)生故障不能操作,或在進行保養(yǎng)性維修、工程設計變更、特制件或模型變換期間不能操作,也可以將程序用于受許方的備用計算機上,直到指定的計算機系統(tǒng)修復到操作狀態(tài)。受許方只能將計算機程序用于直接的內(nèi)部操作,在任何情況下均不得將計算杌程序供他人使用。實踐中常見的使用計算機許可可以分為單人許可、單機許可、共同許可、網(wǎng)絡許可、場地許可以及企業(yè)許可等①。單人許可是指將計算機軟件許可給某一特定的個人使用,其個人使用計算機不明確予以限制;單機許可是指將計算機軟件許可給某一臺特定的計算機使用,使用計算機的人員不受限制;共同許可是指允許一個網(wǎng)絡上的一定數(shù)量的成員在同一時刻使用一項計算機軟件的許可方式;網(wǎng)絡許可是指將計算機軟件安裝在網(wǎng)絡的一臺服務器上,允許指定局域網(wǎng)上的所有成員隨時使用的許可方式;場地許可是指以用戶的地理位置限定計算杌的使用范圍;企業(yè)許可是指將計算機軟件許可給一個全業(yè)在其內(nèi)部使用。

(3)其他程序安裝的限制。在有的計算機軟件許可合同中,許可方會要求受許方在事先未經(jīng)許可方以書面形式同意之前,不得在指定計算機硬件上安裝、操作或配置某些其他的計算機程序,以確保許可的計算機程序在該計算機上的正常使用。

(4)復制限制。該條款用于限制受許方復制受讓計算機程序或其任何部分。一般約定:“如果受許方只是為了備份、存檔和將程序置于適宜執(zhí)行形式的,可以復制計算機程序。但是,所有經(jīng)允許的復制件,都應清楚地標上與原先供給受許方的程序相同的、關于許可方所有權和版權的限制說明。經(jīng)允許的復制件都應當以安全的方式予以保存。

(5)轉(zhuǎn)讓限制。該條款旨在限制受許方將受讓的計算機軟件轉(zhuǎn)讓給第三人。一般約定:“除非經(jīng)許可方事先以書面形式同意,受許方不得出售、轉(zhuǎn)讓許可、轉(zhuǎn)移或以其他方式提供計算機程序。

3.計算機軟件的交付、安裝、驗收和培訓條款

交付條款主要規(guī)定計算機軟件復制件的交付時間表和交付的資料。通常要求許可方交付的資料包括:用戶指南、操作手冊和安裝指南等。交付時間表和交付資料的具體清單有時還用附件的形式載明。

安裝是指將計算機軟件裝入預定的計算機系統(tǒng),并使計算機系統(tǒng)運行安裝條款主要約定安裝的設施系統(tǒng)和安裝的地點安裝費用及其支付等。受許方應當根據(jù)合同約定的安裝時間表,按照許可方預先交給受許方的場地準備指南所指定的規(guī)格,負責按時完成任何必要的現(xiàn)場及設施準備。必要時還應按照場地準備指南提供其他測試設備及物資。

驗收條款主要約定驗收時間、驗收人員驗收測試程序、驗收標準和驗收成功完成的認定等。許可方應保證向受許方交付完整、準確、有效的系統(tǒng),并使系統(tǒng)能夠達到產(chǎn)品說明或規(guī)格中規(guī)定的技術指標。如果驗收沒有成功完成,許可方或其指定的服務供應商應當對測試進行評估,并且對系統(tǒng)進行調(diào)整或校正,使系統(tǒng)能夠按照產(chǎn)品說明或規(guī)格中規(guī)定的技術指標運行。

培訓條款主要約定培訓的內(nèi)容和人員。在培訓的內(nèi)容方面通常包括計算機軟件操作方法的培訓、計算機軟件維護方法的培訓和軟件運行管理方法的培訓等。

4.試用期條款

試用期多約定為從許可程序最后安裝完備的次日起一定時期。在試用期內(nèi),受許方有權決定是否全部或部分終止許可軟件使用許可,并以適當方式通知許可方。這時受許方須返還許可軟件并負有保密義務。

5.保密條款

該條款多規(guī)定,在沒有得到許可方書面同意前,受許方不可實施下列行為:除被授權人員外,將許可軟件全部或部分地向他人提供或以其他方式供他人利用;除一份備用許可程序和若干份供受許方人員獲準接受培訓及批準使用許可軟件所必需的許可資料外,制作、指使制作或許可制作該許可軟件的拷貝。

6.有關反向工程的約定條款

針對計算機軟件的反向工程是指對計算機軟件進行分析,以提取全部設計構思的過程。由于反向工程很容易侵犯計算機軟件許可方的商業(yè)秘密,而且可能開發(fā)出該計算機軟件的兼容產(chǎn)品或競爭性產(chǎn)品。因此,計算機軟件許可合同通常對受許方從事反向工程加以限制。

對于反向工程的性質(zhì),目前存在兩種不同的看法。一種觀點認為,未經(jīng)許可方同意進行反向工程,屬于對目標代碼進行復制或演繹的行為,構成對許可方軟件著作權的侵權;另一種觀點則認為,這種行為不構成侵權,因為在反向工程中進行的少量復制是著作權法允許的合理使用范圍,且版權保護只涉及表達,而不保護思想,因此以提取設計構思為目的的反向工程不構成對軟件著作權的侵犯。

7.計算機軟件的支撐服務及相關技術服務條款

該條款主要約定計算機的運行支持和維護。運行支持和維護是指為受許方在使用計算機軟件過程中遇到的間題提供解決方案和咨詢服務,針對發(fā)現(xiàn)的錯誤進行計算機軟件維護。

由于計算機技術的發(fā)展非常迅速,計算機軟件開發(fā)商必須不斷地對其開發(fā)的計算機軟件進行改進和更新,而受許方往往也會要求許可方免費提供修改和改進后的計算機軟件。有時受許方也要求取得對受讓的計算機軟件進行改進的權利,并按照對等原則將改進的計算機程序提供給許可方。

在提供支撐服務及相關技術服務費用方面,有一些許可合同規(guī)定計算在合同總價中,有的則規(guī)定單獨收取費用。

標簽：撫順泰安西雙版納西安天水上饒柳州定州

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