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先用權(quán)語(yǔ)境下的商標(biāo)使用

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來(lái)源:電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)

作者:張慧霞 杜思思

他人進(jìn)行的在先使用,是商標(biāo)注冊(cè)的阻卻性條件,根據(jù)《商標(biāo)法》的已有規(guī)范,24馳名商標(biāo)、在先使用有一定影響的商標(biāo)、在先使用的普通商標(biāo)等在先使用權(quán)益會(huì)受到《商標(biāo)法》的保護(hù)。其實(shí),在注冊(cè)程序中為了制止他人搶注,法律雖說(shuō)基于事實(shí),要保護(hù)先使用人擁有的在先使用利益,可無(wú)論是馳名商標(biāo),還是在先使用有一定影響的商標(biāo),或是普通商標(biāo)的在先使用等,這其中涉及的在先使用中的商標(biāo)使用,都是最為嚴(yán)格意義上的使用,不僅需要構(gòu)成《商標(biāo)法》第48條意義上的商標(biāo)使用行為,還需要有商標(biāo)使用的實(shí)際效果。如《商標(biāo)法》第32 條所謂的“已經(jīng)使用”,只能是貼有該商標(biāo)的商品在市場(chǎng)上,處于消費(fèi)者可以接觸到的狀態(tài),并且已經(jīng)具有識(shí)別性的效果,否則不可能產(chǎn)生“一定影響”的事實(shí)結(jié)果。

換言之,諸如馳名商標(biāo)、有一定影響的商標(biāo)而言,都表明使用人已經(jīng)在市場(chǎng)中經(jīng)使用獲得識(shí)別性和成效性,擁有了相關(guān)的商譽(yù),當(dāng)屬于已有實(shí)際識(shí)別效果的使用。而對(duì)于在先使用的普通商標(biāo)而言,也指已經(jīng)在市場(chǎng)上具有實(shí)際的來(lái)源識(shí)別效果的使用,而非單純的商標(biāo)貼附行為,因?yàn)樯虡?biāo)的價(jià)值源于商標(biāo)的使用,在注冊(cè)取得制度的背景下,建立先用權(quán)制度就是為了保護(hù)商標(biāo)的在先使用人通過(guò)誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)、辛苦使用,從而累積起來(lái)的商譽(yù)與已經(jīng)建立起來(lái)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序,致力于平衡注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人、在先使用人和消費(fèi)者的利益。25所以,這其中“累積的商譽(yù),已建立的競(jìng)爭(zhēng)秩序”理應(yīng)包括商標(biāo)使用的實(shí)際效果。至于《商標(biāo)法》第59條第3款,是被控侵權(quán)人的抗辯權(quán),里面涉及的“在先使用、有一定影響”亦指在先使用人進(jìn)行的商標(biāo)使用,亦著重商標(biāo)使用的實(shí)際效果,與前述涉及在先使用條款不同的是:一是適用階段不一樣,前者是在注冊(cè)階段的適用,后者是在侵權(quán)階段的適用;二是適用后果不同,前者適用的法律后果是阻卻商標(biāo)注冊(cè),后者適用的法律后果是阻卻侵權(quán)請(qǐng)求,或者說(shuō)是先用權(quán)人的不侵權(quán)抗辯。


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